Любой, кто работает с Китаем, рано или поздно сталкивается с нарушением условий договора со стороны поставщика. Задержка отгрузки, брак, непоставка товара — типичные проблемы.
Что делать, если контрагент в КНР нарушил обязательства и вы готовы идти в суд?
В этой статье рассмотрим 5 этапа по разрешению споров, три из которых предварительные. Они помогут сохранить деньги, время и нервы, не доводя дело до иска.
Какие споры возникают чаще всего
1. Задержка отгрузки товара — классический случай.
2. Брак при получении товара в России — обнаруживается уже после отгрузки.
3. Не поставка товара — поставщик взял предоплату и исчез или затягивает исполнение.
Споры возникают также при экспортных операциях, транспортировке грузов, таможенном оформлении. Но об этом — в следующих материалах.
Этап 1. Проверка финансового состояния поставщика
Перед подачей иска необходимо понять: есть ли у ответчика чем платить? Положительное решение суда о взыскании средств бесполезно, если у компании нет активов.
Что нужно сделать:
Провести анализ кредитно-финансового состояния компании. Собрать максимум информации на текущую дату:
- судебная и исполнительная истории;
- история штрафов, ограничений, задолженностей;
- история изменений (смена директора, юрадреса и т.д.);
- прибыль и убытки, обороты, дебиторская и кредиторская задолженность;
- наличие основных средств (собственность компании);
- остатки денежных средств на счетах;
- информация о страховании Sinosure, экспортно-импортных операциях.
Сбором такой информации обычно занимаются специализированные компании. По итогам проверки необходимо получить заключение опытного юриста.
Почему это важно:
Самые скромные судебные расходы по спору с китайским поставщиком начинаются от 5000 долларов США. Если проверка покажет, что поставщик — компания-однодневка, мошенник или находится в предбанкротном состоянии, вы сэкономите эти деньги.
Возможные результаты проверки:
- Поставщик «пустышка» и взыскать ничего не удастся. В этом случае нужно оценить ущерб и исходя из суммы ущерба либо обратиться в полицию с заявлением о мошенничестве либо при незначительности суммы — принять расходы как издержки бизнеса.
- Поставщик — платежеспособная компания с нормaльными оборотами и положительной историей. В этом случае можно переходить к следующему этапу - переговорам.
👉 Совет: проверяйте поставщиков до начала сделки, чтобы избежать необоснованных потерь.
Этап 2. Переговоры и медиация
Конфликты с китайскими контрагентами часто возникают из-за языкового и культурного барьера. Часто стороны не могут прийти к согласию в спорной ситуации из-за неоднозначных трактовок на разных языках.
В этом случае целесообразно провести переговоры с китайской компанией для мирного урегулирования спора. На данном этапе к действующим участникам подключаются юристы и профессиональный переводчик (владеющий юридической лексикой).
Форматы переговоров:
- Видеоконференция — идеальный вариант. Присутствуют обе стороны, адвокат, переводчик.
- Переговоры в чате — создается группа в мессенджере с теми же участниками, диалог идет письменно.
- Личный визит в Китай — возможно, но трудозатратно и дорого. В эпоху цифровых технологий этот способ устарел.
Что дает проведение переговоров:
- возможность договориться о компенсации, скидке, исправлении товара или повторном производстве
- понимание позиции поставщика и его готовности решать вопрос в досудебном формате
- самый быстрый и дешевый способ разрешить спор
На данном этапе мы сами связываемся с противоположной стороной и занимаемся всей организацией. Предварительно готовимся к диалогу, составляем перечень вопросов для другой стороны. Формируем стратегию проведения переговоров для урегулирования вопроса в мирном ключе.
По результатам переговоров, если стороны достигли соглашения, их нужно зафиксировать в письменном виде, чтобы в дальнейшем к ним апеллировать. Кроме того, в случае инициации судебного разбирательства, данный документ будет иметь превалирующую силу при рассмотрении спора в суде.
Этап 3. Направление досудебной претензии
Если переговоры не привели к результату, переходим к официальной письменной претензии.
Важный нюанс:
Обязательность этого этапа зависит от зафиксированного в контракте применимого права. В России досудебный порядок обязателен. В Китае — носит рекомендательный характер. Однако если претензию не направить, то в ходе уже судебного разбирательства судья в народном суде КНР всё равно будет подталкивать стороны к мирному урегулированию, что существенно затянет процесс.
Резюмируя можно сказать, что направлять претензию рекомендуется независимо от применимого права, так как это не только повышает вероятность избежать суда, но и оптимизирует сроки разбирательства в случае его инициирования.
Что такое претензия:
Это официальное письменное требование с описанием обстоятельств, изложением требований и расчетом заявленной к выплате компенсации.
Что содержит претензия:
- письменная позиция
- данные адвоката, копия его лицензии
- сведения об адвокатской конторе
Получив такую претензию, поставщик понимает, что намерения серьезны, а позиция истца подкреплена документально и судебной практикой. Часто после этого поставщик возобновляет переговоры и идет на уступки.
Что получает заказчик:
- доказательства отправки претензии (почтовая квитанция с возможностью отслеживания)
- ответ противоположной стороны
Если после претензии партнеры не примирились, то тут уже возникает необходимость в обращении в суд.
Этап 4. Подача иска в суд
Определение юрисдикции:
Куда подавать иск зависит от арбитражной оговорки в договоре. Если оговорки нет, или она ничтожна, или содержит неверную информацию — юрисдикцию сможет определить опытный юрист. Как правило, это народный суд по месту регистрации ответчика.
Подача иска:
Иск можно подать в электронной форме дистанционно, но не обольщайтесь, весь пакет документов нужно будет подготовить в оригиналах и в дальнейшем отправить в суд курьерской службой.
Что нужно подготовить заказчику:
- Нотариальные копии документов на компанию: учредительные документы, выписку, приказ на директора, копию паспорта директора.
- Документы по сделке: договор, инвойс, упаковочный лист, транспортную накладную, платежные поручения.
- Доказательную базу: экспертизы, акты, заключения.
- Нотариальную доверенность на представителей, которые будут участвовать в суде.
Важное ограничение:
В Народном суде Китая вести процесс могут только граждане КНР — дипломированные лицензированные адвокаты. В арбитражных комиссиях (аналог российского третейского суда, действует на основании утвержденного регламента, и ее решение является итоговым для Сторон) могут участвовать юристы — граждане других стран.
Перевод и апостиль:
Все документы должны быть:
- апостилированы
- переведены на китайский язык (каждый документ должен быть понятен судье)
Сам иск: готовится на основании материалов и согласовывается с заказчиком.
Подача:
К заявлению прилагается опись всех документов и краткое описание — чтобы судья не запутался в иностранных документах.
Миф о коррупции в китайских судах:
Всемирно известный миф о том, что в Китае невозможно выиграть дело, не соответствует действительности. Если позиция истца уверенная, есть полная доказательная база — решение будет вынесено в пользу пострадавшей стороны. В судебной системе Китая практически отсутствуют коррупция и землячество. Суды принимают решения на основании закона и в соответствии с принципом справедливости. Народные суды Китая имеют несколько судебных инстанций (первая, апелляция, кассация), так же как в России, но в самом процессе есть восточные тонкости.
Результат: данный этап считается выполненным после получения на руки решения суда, которое в последующем нужно еще привести в исполнение. Наши адвокаты участвуют в процессе до вынесения решения.
Этап 5. Исполнение решения суда
Получить решение суда — это еще не финал. Его нужно еще привести в исполнение. В Китае, как и в любой другой стране, выигравшая сторона может столкнуться с тем, что ответчик добровольно платить не спешит.
Добровольное исполнение:
По закону КНР ответчик обязан исполнить решение суда в срок, установленный в решении. Если поставщик исполняет решение добровольно — процесс завершен.
Принудительное исполнение:
Если ответчик не исполняет решение добровольно, необходимо обращаться в суд с заявлением о принудительном исполнении. Законодательство КНР предусматривает детально регламентированную процедуру принудительного исполнения, которая инициируется по заявлению взыскателя и осуществляется при активном содействии государства.
Исполнение вступивших в законную силу решений и определений по гражданским делам возлагается на народный суд первой инстанции по месту нахождения имущества лица, на которое обращено взыскание. Непосредственно исполнительные действия совершаются судебным исполнителем (приставом).
Для возбуждения исполнительного производства взыскатель подает в компетентный народный суд:
- заявление об исполнении;
- подлинник судебного акта с отметкой о вступлении в законную силу;
- документы, подтверждающие правовой статус взыскателя.
Что может сделать судебный исполнитель в Китае:
- арестовать и списать денежные средства со счетов должника
- наложить арест на имущество (недвижимость, оборудование, товары на складе)
- запретить регистрационные действия (изменение директора, ликвидацию)
- ограничить руководителю выезд за границу
- внести компанию в «черный список» недобросовестных должников
Сроки исполнения:
Принудительное исполнение в Китае может занять от 3 до 12 месяцев в зависимости от загруженности суда и наличия активов у должника.
Мировое соглашение на стадии исполнения:
В процессе исполнения стороны вправе самостоятельно прийти к мировому соглашению. В этом случае судебный исполнитель составляет протокол, который подписывается или заверяется печатями сторонами. Если ответчик не исполняет условия мирового соглашения, народный суд на основании заявления истца может возобновить исполнение вступившего ранее в законную силу решения суда.
Обязанность должника по информированию об имуществе
При неисполнении решения ответчик обязан информировать судебного исполнителя о своем текущем имущественном положении, а также об имущественном положении за год, предшествовавший дате получения уведомления об исполнении.
Санкции за непредоставление информации: в случае отказа от предоставления такой информации либо предоставления заведомо ложных сведений народный суд с учетом обстоятельств может применить штраф или арест по отношению к должнику, его законному представителю, главному ответственному лицу организации или лицам, несущим непосредственную ответственность.
Ответственность за просрочку исполнения
Если должник исполняет обязанность по уплате денежной суммы с нарушением сроков, указанных в решении народного суда, за время задержки им уплачиваются проценты и пени (законная неустойка).
В случае невыполнения ответчиком обязанностей, установленных судебным решением, а также при наличии признаков возможного сокрытия или перемещения имущества, органы принудительного исполнения обязаны незамедлительно применить меры по принудительному исполнению.
Права взыскателя в ходе исполнительного производства
На этапе исполнительного производства взыскатель (истец) вправе обращаться в народный суд для получения информации о ходе исполнения решения суда – самостоятельно либо через представителя. Это право позволяет взыскателю контролировать эффективность работы судебных исполнителей и своевременно реагировать на возможное бездействие.
⚠️Что важно знать заранее:
Первый этап — проверка на взыскаемость — почему он так важен?
Если еще до начала суда вам известно, что у поставщика нет активов, вы будете четко понимать, что положительное решение не обеспечит возврата суммы ущерба, а инициация процесса приведет лишь к лишним судебным издержкам.
Главный совет: не игнорируйте первый этап. Проверка поставщика до сделки и перед иском — это экономия десятков тысяч долларов, так как само по себе наличие положительного решения на руках не даст вам обеспечить возврата суммы ущерба.
Остались вопросы по спорам с китайскими поставщиками? Напишите в комментариях. 👇