Законодательное регулирование
Согласно п. 3 ст. 53 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" на совместном заседании участников обществ, участвующих в присоединении, принимается решение о внесении в устав общества, к которому осуществляется присоединение, изменений, предусмотренных договором о присоединении, а также при необходимости могут рассматриваться иные вопросы, в том числе вопросы об избрании органов общества, к которому осуществляется присоединение. Сроки и порядок проведения такого совместного заседания определяются договором о присоединении.
Из п. 25 Приказа Минфина РФ от 20.05.2003 N 44н (ред. от 25.10.2010) "Об утверждении Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций" следует, что в соответствии с договором о присоединении и предусмотренным в нем решением учредителей о порядке конвертации (обмена) акций (долей, паев) организаций, реорганизуемых в форме присоединения, в (на) акции (доли, паи) правопреемника в бухгалтерской отчетности правопреемника на дату внесения в Реестр записи о прекращении деятельности последней из присоединенных организаций отражается сформированный уставный капитал.
Таким образом, предполагается, что порядок распределения долей между участниками, а также и состав учредителей должен быть оговорен договором присоединения.
Примеры судебной практики
«Когда присоединяющееся общество прекращает свое действие как юридическое лицо, требуется установление правовой судьбы прав его участников на принадлежащие им доли в уставном капитале присоединяющегося лица при утверждении договора о присоединении».
Постановлении Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 15.11.2017 N Ф04-3956/2017 по делу N А45-1983/2017
--
«Таким образом, при реорганизации обществ путем присоединения общее собрание участников каждого общества должно принять соответствующее решение, общее собрание присоединяемого общества - утвердить передаточный акт, совместное общее собрание участников обществ должно утвердить договор присоединения и решить иные вопросы, а именно: определить статус участников во вновь возникшем обществе, порядок распределения долей этих участников и размер этих долей в реорганизуемом обществе, учитывая принятые каждым обществом решения и положения действующего законодательства».
Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 10.11.2017 N Ф03-3700/2017 по делу N А51-6270/2017
--
«при реорганизации обществ путем присоединения совместное общее собрание участников обществ должно определить статус участников во вновь возникшем обществе, порядок распределения долей этих участников и размер этих долей в реорганизуемом обществе».
Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 27.07.2018 N Ф06-35054/2018 по делу N А65-27063/2017
--
По мнению Верховного Суда РФ, в договоре о присоединении должен быть указан порядок приобретения (обмена) долей и их распределения между участниками в уставном капитале реорганизованного общества. Если таких условий в договоре нет, суд может не признать договор заключенным надлежащим образом (Определение от 15.03.2018 N 303-КГ18-669 по делу N А51-6270/2017).