Часто родители оказываются в судах по спорам о детях в ситуации, когда один из них фактически лишен доступа к ребенку. При этом суды длятся долго, а время работает в пользу того родителя, с кем ребенок находится фактически. Поэтому правильное решение использовать механизм обеспечительных мер и просить суд установить порядок реализации родительских прав до вступления решения суда в законную силу. Как это сделать и в чем особенности таких обеспечительных мер, разбираемся.
Буквы закона
Регламентируется данный вопрос 139, 140, ч.6.1 ст.152 ГПК, статьями 57,65,66 СК РФ. Определение порядка общения родителя, проживающего отдельно, с детьми на период до вступления в законную силу решения суда является по своей сути обеспечительной мерой - в этом позиция всех судов единообразна.
И поскольку такое определение является обеспечительной мерой, то в исполнение оно приводится немедленно. Иными словами - брать исполнительный лист и нести его приставам возможно сразу же после оглашения. Но вместе с тем стороны наделены правом обжалования данного определения. На это дается 15 дней.
Когда надо заявить ходатайство об обеспечении иска?
Здесь практика расходится. Некоторые суды придерживаются правила, что ходатайство об осуществлении родительских прав до вступления решения суда в силу рассматривается в предварительном судебном заседании.
Но, например, Москва и Подмосковье от такой установки стали отходить и допускают рассмотрение таких ходатайств на любой стадии судебного процесса.
На что сослаться:
Довод частной жалобы о том, что суд в нарушение норм ГПК рассмотрел вопрос об определении места жительства несовершеннолетнего ребенка до вступления решения суда в законную силу не в предварительном судебном заседании не может служить основанием к отмене определения суда, поскольку истцом указанное ходатайство было заявлено уже после назначения дела к судебному разбирательству, ходатайство истца было рассмотрено в судебном заседании с участием лиц, участвующих в деле, следовательно, права ответчика не нарушен
(Апелляционное определение Московского городского суда от 18.12.2020 по делу N 33-421259/2020, 2-5241/2020)
При этом рассматриваться такие ходатайства должны исключительно в судебном заседании, в отличии, например, от ходатайств по обеспечению иска имущественного характера.
На что сослаться:
Вместе с тем, в нарушение вышеприведенных положений Гражданского процессуального кодекса РФ заявление об определении места жительства несовершеннолетних детей ФИО и ФИО с матерью до вступления решения суда в законную силу рассмотрено судом вне судебного заседания, без составления протокола судебного заседания.
(Апелляционное определение Московского городского суда от 14.08.2020 по делу N 33-28900/2020)
Какие требования включать в ходатайство о месте жительства
Есть основные моменты, которые стоит учитывать, но который тем ни менее, не являются монолитными правилами, поскольку каждая ситуация всегда имеет индивидуальные особенности:
1. Если у вас без согласования забрали ребенка дошкольного возраста, который с вами длительно проживал и время прошло не много, то имеет смысл заявить ходатайство об определении места жительства ребенка с вами до вступления решения суда в силу;
2. Если у вас забрали ребенка школьного возраста, а ребенок изъявляет желание жить с тем родителем, который его забрал, что доносит органам опеки (которые обязаны дать заключение по ходатайству), то все неоднозначно и суды принимают разные определения. Больше шансов, если уже имеется вступившее в силу решение суда о месте жительства ребенка с вами и тогда действия второго родителя могут быть истолкованы судом как недобросовестные. А могут и нет.
3.Если у вас забрали ребенка которому 10 лет и более, а ребенок изъявляет желание жить с тем родителем, который его забрал, то он однозначно останется с родителем, который его забрал, при отсутствии прямых противопоказаний к тому. Под прямыми противопоказаниями наша судебная практика понимает очень простые вещи: учет у психиатра, нарколога, прямая опасность здоровью и жизни ребенка.
Какие требования включать в ходатайство о порядке общения
1. Если бы с ребенком проводили много времени вместе, он оставался у вас с ночевкой, вы совместно проживали и были вовлечены в уход за ребенком и все это было относительно недавно, то можете просить широкий график для общения. Сохранение второго родителя в жизни ребенка, скорее всего, воспримется судом как важная составляющая.
2. Если же вы с ребенком утратили связь, давно не общались (по любым причинам, неважно по чьей вине), то скорее всего вы получите довольно скромный график. В таком случае попросите установить адаптационный период, после которого установить более объемный график общения.
Что еще попросить?
1. Если вы просите место жительства с вами до вступления решения в силу, а ребенок фактически не с вами, то необходимо включать требования об обязании второго родителя передать вам ребенка и об отобрании.
2. Если вы просите порядок общения, а второй родитель чинит препятствия, то также просите чтобы обязал второго родителя передавать вам ребенка.
Еще больше интересного и полезного в моем ТГ канале и на ютьюбе
Запись на консультацию через телеграм @AlexandraMarova