Theoretical Jurisprudence
Отрывок из книги "Юриспруденция". Автор John W. Salmond. 4 изд., Лондон, 1913
Джон Уильям Салмонд (1862-1924), судья, автор книг "Юриспруденция, или теория права" (1902), "Деликтное право" (1907), "Принципы договорного права" (в соавторстве с П. Х. Уинфилдом) (1927).
Существует третий, еще более узкий смысл, в котором юриспруденция включает в себя не всю науку гражданского права, а лишь определенную ее часть. В этом ограниченном значении его можно назвать абстрактным, теоретическим или общим, чтобы отличить от более конкретных, практических и
специальных разделов юриспруденции. В настоящем трактате мы рассматриваем только эту форму. Как же тогда мы должны определить это понятие и как отличить его от прочих частей науки гражданского права? Это наука о первых принципах гражданского права. На самом деле, невозможно
провести четкую логическую границу между этими основными принципами и остальными составляющими правовой системы. Различие заключается скорее в степени, чем в характере. Тем не менее, целесообразно выделить в качестве предмета специального исследования те более фундаментальные концепции и принципы, которые служат основой для конкретных деталей закона.
Эта вводная и общая часть юридической науки, отделенная по соображениям практического удобства от следующих за ней специальных разделов, составляет предмет нашего исследования. Она включает в себя основные принципы гражданской юриспруденции во всех ее трех разделах: систематическом, историческом и критическом. Тот факт, что его границы невозможно проследить с логической точностью, ни в коей мере не умаляет преимуществ, которые можно извлечь из его признания и отдельного отношения к нему как к отдельному разделу юридической науки. Практическое юридическое
изложение не признает необходимости обращаться к первоосновам или переходить к окончательному анализу. С точки зрения юриспруденции как искусства, важность концепций и принципов обратно пропорциональна их абстрактности или общности. Практическая юриспруденция развивается снизу
вверх и поднимается не дальше, чем того требуют требования использования и практики. Теоретический юриспруденция, напротив, придает ценность абстрактному и общему, а не конкретному и частному. Даже когда эти две области знания совпадают по своему предмету, они сильно различаются по своим точкам зрения, методам и целям. Цель абстрактного исследования состоит в том, чтобы обеспечить ту теоретическую базу, которой требует наука права, но которой пренебрегает юридическое искусство.
Мнения относительно вопросов, которым в силу их общности или их теоретического и научного интереса следует найти место в содержании абстрактной юриспруденции, вполне могут в некоторой степени расходиться. Однако, говоря в целом, можно сказать, что эта наука надлежащим образом занимается такими вопросами, как:
1. Анализ самой концепции гражданского права, а также изучение
отношений между этой и другими формами права.
2. Анализ различных подчиненных и составляющих идей, из которых складывается комплексная идея права; например, идеи государства, суверенитета и отправления правосудия.
3. Изложение источников, из которых исходит право, с изучением
теории законодательства, прецедента и обычного права.
4. Рассмотрение общих принципов правового развития в сопоставлении с
историческими подробностями развития отдельной правовой системы, причем последнее относится к истории права.
5. Исследование научной организации права, то есть логического разделения
юридического корпуса на отдельные разделы, а также анализ различий, на
которых основано это разделение.
6. Анализ концепции юридических прав, а также деление прав на
различные классы и общая теория возникновения, передачи и прекращения действия прав.
7. Исследование теории юридической ответственности, гражданской и уголовной.
8. Рассмотрение любых других юридических концепций, которые в силу своего фундаментального характера или их теоретического интереса, значимости или сложности заслуживают особого внимания с абстрактной точки зрения; например, собственность, владение, обязательства, трасты, инкорпорация
и многие другие.
Это поможет избежать недоразумений и поможет нам понять, что такое теоретическая юриспруденция, если мы кратко опишем, чем она не является.
1. Во-первых, это не элементарный обзор конкретной правовой системы. В нем рассматриваются не основные положения закона, а его конечные концепции. В нем рассматриваются не самые простые и понятные, а некоторые из наиболее запутанных и сложных частей правовой системы. Теоретическая юриспруденция - это не элементарное право, так же как метафизика -
не элементарная наука.
2. Во-вторых, как следует из названия "общая юриспруденция" и как утверждают некоторые авторы, это не наука о тех концепциях и принципах, которые являются общими для всех или большинства правовых систем. Действительно, верно, что значительная часть вопросов, которыми она
занимается, содержится во всех развитых правовых системах. Все они имеют одинаковую сущность и цели и, следовательно, в значительной степени совпадают в своих фундаментальных принципах. Но не из-за этого универсального восприятия такие принципы относятся к теоретической юриспруденции. Если бы во всех странах мира существовало правило, согласно которому мужчина не может жениться на сестре своей покойной жены, это правило по этой причине не имело бы права на место в этом отделе юридической науки. И наоборот, поскольку универсального признания недостаточно, в нем нет необходимости. Даже если бы ни одна система в мире, за исключением системы Англии, не признавала законодательную силу прецедента, теория прецедентного права, тем не менее, была бы подходящим предметом рассматриваемой науки.
3. Наконец, эта отрасль знаний не претендует исключительно на название юриспруденции или юридической науки. Это не наука о праве, как говорят некоторые, а просто ее вводная часть . Как мы уже видели, оно даже не поддается четкому и логическому отделению от остального юридического образования. Это разделение продиктовано соображениями практического
удобства, а не требованиями логики.