Займы единственного учредителя, которые ООО не может вернуть: что с ними делать перед ликвидацией

Первый вариант, который напрашивается - это прощение долга учредителем.

Раньше, если заимодавцем был учредитель, доля которого в уставном капитале ООО более 50%, сумма прощенного долга не учитывалась в составе внереализационных доходов при определении налоговой базы.

пп. 8 п. 2 ст. 250, пп. 11 п. 1 ст. 251, пп. 1 п. 4 ст. 271 НК РФ; Письмо Минфина России от 19.10.2011 № 03-03-06/1/678

Но сейчас ООО должно включить в доходы сумму, которую ему не придется возвращать. Как на общей системе налогообложения, так и на упрощенной.

Суды говорят, что в такой ситуации кредитор - учредитель какого-либо имущества в связи с прощением кредиторской задолженности налогоплательщику не передает, а производит списание права требования долга по договору займа. И, исходя из положений НК РФ, данная кредиторская задолженность должна включаться налогоплательщиком в состав внереализационных доходов. Судам вторит и Минфин.

пп. 8 и пп. 18 п. 1 ст. 250 НК РФ, Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 17 декабря 2020 г. № Ф08-10544/20 по делу № А53-25/2020, Письма Минфина от 15.07.2024 № 03-03-06/1/65619, от 25.09.2019 № 03-11-11/ 73803

Поэтому, при прощении учредителем долга по займу, ООО должно ещё где-то раздобыть денег на уплату налога с возникшего внереализационного дохода.

Перевести предоставленный заем в пополнение оборотных активов ООО. Сумма безвозмездно полученной помощи от учредителя по общему правилу образует налогооблагаемый доход. Но если доля учредителя в уставном капитале не менее 50%, такая сумма в доходах не учитывается

пп. 11 п. 1 ст. 251 и ст. 105.2 НК РФ

Для перевода сначала оформляют пополнение оборотных активов. А затем составляют соглашение о зачете.

Однако, здесь есть две проблемы:

Производить взаимозачет можно только по однородным требованиям. Долг по беспроцентному займу представляет собой обязательство заемщика (ООО) вернуть полученные деньги займодавцу (учредителю). А пополнение оборотных средств не является требованием в том же смысле, что и возврат займа. Это скорее действие по предоставлению финансирования. То есть обязательство по возврату займа и обязательство, связанное с пополнением оборотных средств, имеют разную правовую природу и не являются однородными. А значит, взаимозачет неправомерен.

ст. 319.1, ст. 410 ГК РФ, п. 7 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 № 65, Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 № 6.

Если налоговый орган усмотрит и сможет доказать совершение такой операции исключительно с целью неуплаты налога, то доначислит налог исходя из "подлинного экономического содержания операции".

Определение СК по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 27.09.2021 № 308-ЭС21-7618 по делу № А53-15494/2019, письмо ФНС России от 16.08.2017 № СА-4-7/16152@

Ход конём: банкротство, а не ликвидация. Тем самым избавиться от необходимости поиска денег на уплату налога с внереализационного дохода при прощении займа.

Здесь возможны два разных исхода:

В суде произойдёт переквалификация заемных отношений в отношения по поводу увеличения уставного капитала, и учредителю скажут, что конкурсными кредиторами могут быть кредиторы по денежным обязательствам, за исключением учредителей должника по обязательствам, вытекающим из такого участия.

Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 апреля 2025 г. № 11АП-3673/25 по делу № А55-32065/2024

Учредителя включат в реестр кредиторов и его требование будет удовлетворено в порядке очередности.

Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 21 ноября 2023 г. N 06АП-5165/23 по делу № А73-4026/ 2023

Вуаля.

Внимание! Если хотите сделать такой же ход конём, изучите приведённые мною судебные дела, а также подобные. Там очень много нюансов. Например, заявление о признании ООО банкротом должен подавать не учредитель.

➡️ Запись на консультацию.

➡️ Все услуги и цены.