Недавно ко мне на консультацию приходил человек, который собирается заключить “договор франчайзинга” на открытие точек общественного питания.
Отмечу, что в нашей стране официально такого названия сделок нет, а регулируется это статьей 1027 ГК РФ, где такой договор именуется “договором коммерческой концессии”:
По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).
В практику вошло использование для данной сферы на западный манер понятия “франчайзинга”, поэтому сторону правообладателя называют “франчайзером”, а пользователя называют “франчайзи”.
Итак, моему клиенту предложили заключить некий “договор франчайзинга” на условиях вложения денег в развитие бизнеса, но при факте отсутствия зарегистрированного товарного знака.
Продавец (типа “франчайзер”):
“Мы заключаем договор сейчас, это Вам как франчайзи стоит дешевле, потому что у меня нет еще зарегистрированного товарного знака, а вот через 2 недели [или 2 года] я зарегистрирую товарный знак и заключить этот договор вам будет уже дороже”.
Под потенциальный бизнес клиент арендует помещение и уже планирует, как бизнес будет развиваться, т.к. “франчайзер” то опытный, он уже реализовал другой успешный бизнес-проект, правда, утратил права на него в бракоразводном процессе… Но это другое дело.
В чем состоит проблема такого рода взаимодействий?
С юридической точки зрения ни о каком договоре коммерческой концессии в такой ситуации идти речь не может по двум основным причинам.
- Одним из обязательных условий предоставления прав по договору коммерческой концессии является наличие у правообладателя того самого товарного знака, которого у “франчайзера”, как мы понимаем, и нет. Более того, с высокой вероятностью и не будет. При проверке оказалось, что даже заявки пока нет, поэтому ключевое условие сделки соблюдено быть не может.
- На договор коммерческой концессии распространяются правила раздела VII ГК РФ о лицензионном договоре, если это не противоречит самому существу такого договора. Применение конкретных положений зависит от того, права использования каких объектов интеллектуальной деятельности передаются по договору. Важно понимать, что вам передадут по договору (самой идеи ведения бизнеса и красивой картинки явно для этого недостаточно).
- Предоставление по договору коммерческой концессии права использовать комплекс исключительных прав правообладателя в предпринимательской деятельности пользователя требует регистрации, иначе отношения не имеют юридически значимого характера для Роспатента в частности и государства в целом. Без регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся
В следующей части расскажу, как защитить и франчайзи и франчайзера.
