1. Юридическая сила переписки
Юридическая сила электронной переписки образуется, если установить соответствующее положение в договоре, указав конкретные способы взаимодействия, ящики электронной почты, лиц, уполномоченных на передачу и получение юридически значимых сообщений.
Более того, «реакцию», например, «лайк» в мессенджере можно признать согласованием относительно того или иного сообщения (см. Постановление Пятнадцатого ААС от 29 июня 2023 г. № 15АП-8889/23).
Не запрещено также привести в договоре конкретные «пальцы вверх» и «лайки», которые будут являться согласованием того или иного юридически значимого уведомления. Но все же рекомендуется делать это исключительно в отношении второстепенных вопросов.
ВАЖНО: при разработке контракта не стоит включать в него условие об обязательном направлении оригиналов в письменной форме, поскольку при наличии подобного условия юридически значимые сроки (например, сроки рассмотрения заявки и др.) будут считаться судом с даты направления или получения оригинала документа, а не отправки сообщения по электронной почте.
2. Толерансы (для поставки)
Если стороны усматривают могущие возникнуть по различным причинам, в том числе по причинам производственным, допустимые отклонения от согласованных объемов поставок, они могут установить такое правило в договоре с указанием на конкретный размер «толеранса» - допустимого предела отклонения. Понятие является общеизвестным, устоявшимся в деловой практике, поэтому можно просто установить, что толеранс поставки от согласованного количества составляет х %.
Толеранс может быть характерен для сырьевых товаров, например, при добыче рыбы, животноводстве. Данное правило являет собой «допустимое отклонение», поэтому правила о допоставке по ст. 511 ГК РФ не применяются, толеранс в этом случае как раз то самое «иное, предусмотренное договором», правило.
В случае с изготавливаемым договором поставки заказчик указал на отсутствие необходимости формулирования условий о толерансе, тем не менее, их можно применять при производстве сырья.
3. Штрафная неустойка, а не зачетная
Зачётная неустойка позволяет кредитору требовать возмещения убытков в части, не покрытой неустойкой.
Если пострадавшая сторона понесла убытки из-за нарушения обязательств, она может взыскать либо неустойку, либо убытки — в зависимости от того, какая сумма больше. Убытки сверх установленной неустойки не взыскивают.
Штрафная неустойка, в свою очередь, позволяет кредитору требовать возмещения в полном объёме причинённых убытков и, сверх того, уплаты неустойки.
Этот вид неустойки используется при наиболее грубых и значительных нарушениях обязательств, например, при некачественной поставке продукции.
Штрафную неустойку взыскивают независимо от того, были ли у пострадавшей стороны реальные убытки. Штраф придется платить за сам факт нарушения.
См. п. 60 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 7 от 24.03.2016 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств».
Неустойка является штрафной, только если такое условие напрямую прописали в договоре.
Судебная практика: «Из приведенных законоположений следует, что убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой (зачетная неустойка), если иное не предусмотрено законом или договором, в силу которых может допускаться взыскание только неустойки, но не убытков (исключительная неустойка), или взыскание убытков в полной сумме сверх неустойки (штрафная неустойка), или взыскание по выбору кредитора либо неустойки, либо убытков (альтернативная неустойка)» (определение СКЭС ВС РФ от 31.03.2022 № А40-78186/2020, 305-ЭС21-24306).
4. Вопросы возмещения НДС
Например, если вы являетесь подрядчиком, ответственным за проведение экспертизы проектно-изыскательных работ, но согласовали трехсторонний договор на ее проведение с государственным экспертным учреждением, выступая плательщиком их услуг, важно согласовать вопросы возмещения НДС (не включения НДС в оплату или возмещение Заказчиком). В противном случае, НДС будет не возместить.
5. Налоговые оговорки
ФНС может снять вычеты по НДС или налогу на прибыль из-за того, что закон нарушил контрагент. Этот риск можно переложить на контрагента, если включить в договор налоговую оговорку.
Налоговая оговорка — это особый раздел договора, который защищает ваши интересы в случае претензий от налоговых органов. Поставщик или исполнитель гарантирует свою добросовестность, как налогоплательщика.
Налоговую оговорку также можно сформировать в отдельное доп. соглашение к договору.
6. Персональные данные, соотнесение положений договора с внутренней политикой обработки и заявлением о постановке на учет в качестве оператора.
Если в процессе работы используется информация о клиентах, бизнесе или внутренней документации, включите пункт о неразглашении и защите персональных данных в соответствии с законом № 152-ФЗ. Обязательно проверьте на обработку каких персональных данных в целях исполнения договора вы подавались на учет в качестве оператора в Роскомнадзор.
Перечень персональных данных в договоре не должен быть более, чем заявленный в РКН.
7. Вопросы территориальной подсудности и третейских оговорок.
Каждый договор может стать причиной судебного разбирательства, поэтому важно быть готовым к участию в суде. Личное присутствие стороны в процессе может существенно повысить шансы на успех.
Арбитражные суды могут не одобрять проведение онлайн-заседаний по техническим причинам или в силу загруженности суда.
Поэтому выбор удобного расположения суда, который будет рассматривать спор, имеет большое значение.
К третейским оговоркам нужно относиться весьма осторожно. Риски возникают начиная от вопросов аффилированности и стоимости арбитражных и регистрационных сборов до необходимости платить гос.пошлину за выдачу исполнительного листа на основании решения третейского суда и ходить в соответствующий процесс (чего при рассмотрении в арбитражном суде – нет).