С ИП на ООО: нужен ли директор, его статус и налоговые риски без зарплаты – разбираемся детально.
Переход от ИП к ООО – это важный шаг, открывающий новые возможности, но и ставящий перед бизнесом новые юридические и налоговые вопросы. Один из самых частых и вызывающих разногласия – это вопрос, связанный с фигурой руководителя ООО и необходимостью начисления ему заработной платы. Разберем эту тему с точки зрения действующего законодательства и сложившейся практики.
В соответствии с Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее – Закон об ООО) и Гражданским кодексом РФ, каждое ООО обязано иметь единоличный исполнительный орган. Эту функцию, как правило, выполняет генеральный директор компании.
Единоличный исполнительный орган осуществляет текущее руководство деятельностью общества, действует от его имени без доверенности на основании устава, представляет интересы ООО в отношениях с третьими лицами и государственными органами (ст. 40 Закона об ООО).
❗️Таким образом, без такого лица ООО не может полноценно функционировать и быть представлено вовне.
– Может ли руководителем являться единственный участник (учредитель) ООО?
Да, это абсолютно законно и является распространенной практикой. Законодательство не содержит никаких ограничений на этот счет.
– Нужно ли руководителю ООО начислять заработную плату? Что говорит НК РФ?
Этот вопрос является наиболее дискуссионным, особенно когда речь идет о единственном участнике-руководителе.
НК РФ сам по себе не содержит прямой нормы, обязывающей ООО начислять заработную плату руководителю. НК РФ регулирует лишь порядок налогообложения выплат (таких как НДФЛ и страховые взносы), если они производятся. Обязанность начисления зарплаты вытекает из трудового законодательства.
👉 Рассмотрим два основных сценария:
Сценарий А: руководитель ООО является наемным работником (есть ТД).
Если с руководителем (неважно, является ли он также учредителем или нет) заключен трудовой договор, то он признается работником организации. В этом случае, согласно ТК РФ работодатель обязан выплачивать работнику заработную плату (ст. 56 ТК РФ). Заработная плата не может быть ниже МРОТ при условии полной отработки нормы рабочего времени (ст. 133 ТК РФ). С начисленной заработной платы удерживается НДФЛ, и на нее начисляются страховые взносы. Соответственно по этим выплатам подается отчетность, включая расчет по страховым взносам (РСВ) и 6-НДФЛ (в состав которого входит справка о доходах и суммах налога физического лица, ранее известная как 2-НДФЛ).
Сценарий Б: руководитель ООО является единственным участником (учредителем) и не заключает с собой ТД.
❗️Именно в этом случае возникает наибольшее количество вопросов.
ТК РФ (статья 273) содержит оговорку: "Положения настоящей главы распространяются на руководителей организаций... за исключением тех случаев, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества."
Исходя из этой нормы, а также из разъяснений Минфина России (например, письмо от 28.02.2013 N 03-11-11/87) и Роструда (например, письмо от 17.03.2014 N 485-6-1), традиционно считалось, что если руководитель – это единственный учредитель, то ТД с ним может не заключаться. А раз нет трудовых отношений, то нет и обязанности выплачивать заработную плату, облагаемую страховыми взносами.
В таком случае единственный учредитель может получать доход от деятельности ООО в виде дивидендов (при наличии чистой прибыли).
Однако важно знать о рисках!
Современная практика налоговых органов и судебная практика становятся все более жесткими. ФНС часто пытается доказать, что даже при отсутствии ТД между единственным учредителем и ООО фактически существуют трудовые отношения. Аргументация сводится к тому, что управленческая функция – это трудовая функция, которая по своей сути предполагает возмездность.
Отсутствие зарплаты может быть расценено как попытка занижения налоговой базы по НДФЛ и страховым взносам.
