Когда Фемида смотрит правде в глаза,
особенно ощутимо влияние повязки.
Михаил Мамчич
Читатели проявили интерес к теме недопустимых доказательств.
В последней статье по этой теме я обещал рассказать об ошибках, которые могут повлечь признание протокола обыска недопустимым — со всеми вытекающими из этого последствиями.
Говорить о самой процедуре обыска необходимости не вижу — порядок проведения, условия — всё это не составляет тайны.
Темой статьи является наличие ошибок, которые могут повлечь признание недопустимым протокола обыска.
Права лица, у которого производится обыск
Обыск проводится у подозреваемого (обвиняемого) или свидетеля.
У указанных лиц имеются права, в том числе:
1. Право пригласить адвоката
Необходимо учесть, что при проведении неотложных действий участие адвоката обеспечить невозможно (Определение КС РФ от 28.09.2017 № 2240-О), — и нарушения прав здесь не будет (позиция Конституционного Суда).
Однако если до формального придания статуса подозреваемого по уголовному делу у лиц, осуществляющих оперативно-розыскные мероприятия и предварительное следствие, сформировалось разумно обоснованное подозрение о причастности объекта к преступлению, что явилось основанием для инициирования в отношении него обвинительной деятельности, — право на участие защитника должно быть обеспечено.
По конкретному делу суд признал протокол обыска у лица, фактически являвшегося подозреваемым, недопустимым доказательством.
Было указано, что право пригласить защитника лицу (подозревавшемуся в сбыте наркотических веществ, официальный статус подозреваемого он получил после проведения обыска) не разъяснялось, его позиция относительно участия защитника не выяснялась.
(Постановление Президиума Нижегородского областного суда от 25.04.2018 по делу № 44-у-32/2018).
Таким образом, следователь, не обеспечив вам возможности воспользоваться помощью защитника в аналогичной ситуации, несёт риск признания протокола недопустимым.
2. Право на замечания и заявления
Это общее правило, позволяющее довести свою точку зрения.
В протоколе имеется раздел — «Замечания, заявления участвующих лиц».
Этот раздел предназначен для ваших заявлений.
Что можно заявить?
Например, указать, что перед началом обыска и после ознакомления с постановлением о его проведении вы заявили о намерении воспользоваться помощью конкретного адвоката, но следователь не предоставил такой возможности.
Телефон был изъят, позвонить защитнику было невозможно.
(Верховный Суд Удмуртской Республики апелляционным постановлением от 31.10.2024 оставил без изменения решение суда первой инстанции о признании обыска незаконным в связи с нарушением права на защиту.)
Если изъятые в ходе обыска предметы вам не принадлежат, а расположены в местах, доступных для третьих лиц (например, в надворных постройках без запорных устройств), отсутствие подобных замечаний может быть расценено как согласие с результатами обыска — со всеми вытекающими последствиями.
На оценку протокола как незаконного влияют:
- участие понятого, ранее допрошенного по делу в статусе свидетеля
(Приговор Горномарийского районного суда Республики Марий Эл от 26.05.2020 по делу № 1-1-10/2020); - проведение обыска по иному адресу, чем указан в постановлении;
- проведение обыска с оформлением результатов протоколом осмотра места происшествия, обыском задержанных лиц, изъятием у них телефонов, денег, обысками транспортных средств — что нарушает права, гарантированные ст. 23 Конституции РФ (на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, тайну переписки и сообщений);
- подмена обыска протоколом обследования в рамках ОРМ
(Апелляционное определение Судебной коллегии по делам военнослужащих ВС РФ от 09.07.2020 по делу № 223-АПУ20-2 — признано недопустимым подмена следственных действий оперативными мероприятиями); - отсутствие специалиста при изъятии компьютерной техники, флеш-карт и информации;
- отсутствие фактических оснований для проведения обыска (например, подозреваемый не проживал в квартире длительное время — Апелляционное постановление суда ХМАО от 03.04.2019 по делу № 22К-499/2019);
- несоответствие упаковки предметов той, в которую они были помещены по результатам обыска.
Это может быть выявлено при осмотре изъятых предметов.
Согласно Инструкции о порядке изъятия, учёта, хранения и передачи вещественных доказательств... (СК РФ):
«Предметы и документы должны быть упакованы, опечатаны и заверены подписями следователя, понятых и других участников следственного действия» (п. 5).
«На упаковке должна быть пояснительная надпись с перечнем содержимого, указанием вида, даты и места следственного действия...» (п. 6).
Как действовать
Протокол можно обжаловать:
- начальнику следственного органа,
- надзирающему прокурору,
- в суде.
Также вы можете заявить о недопустимости протокола как доказательства при рассмотрении дела по существу.
Рекомендации
- Заявите о своём желании воспользоваться помощью защитника перед началом обыска.
- Заранее заключите соглашение с адвокатом, который сможет прибыть к вам при необходимости.
Пример из личной практики
При защите обвиняемого С. была вероятность повторного обыска.
Когда сотрудники полиции пришли с постановлением, мама подзащитного запретила им и понятым заходить в дом до приезда адвоката. Меня ждали.
По прибытии я предложил всем показать, что у кого есть в карманах и папках. Начал с себя.
Все, включая понятых и сотрудников, сделали то же самое.
После чего, под видеозапись (вела мама обвиняемого), приступили к обыску.
Ничего запрещённого найдено не было.
Если изъятые предметы вам не принадлежат — заявите об этом письменно в протоколе.
Ещё пример
В одном деле я оспаривал протокол обыска в жилище: подзащитный отрицал хранение наркотических средств.
Судья, проверяя доводы защиты, зачитала в заседании раздел протокола «Замечания, заявления» и спросила, почему подсудимый не указал, что предметы ему не принадлежат.
Ответить ему было нечего — суд всё понял сам.
При наличии нарушений (например, неразъяснение права на защиту, ошибки в адресе, обыск несколькими сотрудниками без нужного количества понятых и т. п.) сделайте соответствующие отметки в протоколе.
Примеры формулировок:
«Перед началом обыска мной было сделано заявление следователю об обеспечении права на приглашение конкретного защитника. Ходатайство до окончания обыска не было разрешено. Считаю данное нарушение существенным нарушением моих прав на защиту».
«Пакет с веществом растительного происхождения, изъятый из чердачного помещения бани, мне не принадлежит. Запорные устройства отсутствуют, помещение доступно третьим лицам».
«Прошу опечатать механизмы включения и управления изымаемой бензопилы для исключения её запуска».
«Привлечение в качестве понятых моих соседей считаю незаконным, так как между нами сложились неприязненные отношения».
«Обыск проведён сотрудниками полиции при составлении протокола следователем. Понятые не наблюдали действия второго сотрудника. Перед началом обыска содержимое их карманов и сумок мне предъявлено не было».
Обращаю внимание: не о всех нарушениях нужно заявлять сразу.
Некоторые стоит указать позже — в жалобах или ходатайствах. Всё индивидуально.
Надеюсь, статья была интересна и полезна с практической точки зрения.
Всем успехов в защите своих прав!
Адвокат Поздышев Алексей Борисович
«Адвокатский кабинет Поздышева А. Б.»
Адвокатская палата Омской области
📞 +7-963-573-89-00
✉️ abpozdishev@yandex.ru