Корпоративный договор — это соглашение между участниками бизнеса, которое позволяет акционерам или участникам юридического лица, а иногда инвесторам и кредиторам или третьим заинтересованным лицам, договориться «на берегу» (в практике часто используется сокращение – КД) (юридический термин содержится в ст. 67.2 Гражданского кодекса РФ). Сегодня это важный инструмент управления бизнесом, который позволяет определить «правила игры»: порядок создания и финансирования юридического лица, порядок голосования и принятия решений органами управления общества, распределения прибыли, выхода из состава участников / акционеров и разрешения конфликтов, связанных с управлением организацией.
Когда корпоративный договор не нужен:
Нет необходимости в юридическом оформлении: если у организации единственный участник или если участники компании согласны с условиями управления и имеют полное доверие друг к другу.
Нежелание обременять себя обязательствами: заключение корпоративного договора означает принятие юридических обязательств, которые могут быть невыгодны в будущем.
Когда стоит заключить корпоративный договор:
При создании бизнеса, совместного предприятия: заключение корпоративного договора позволит заранее договориться о нюансах сложного партнёрства, и урегулировать правила поведения партнёров, отличные от тех, что описаны в законодательстве напрямую.
При появлении нового партнера или инвестора: это поможет защитить интересы существующих участников и согласовать условия входа инвестора в компанию, а самое главное условия и сроки выхода инвестора.
При равных долях (50/50): чтобы избежать тупиковых ситуаций и конфликтов, когда голоса равны. На практике самые часто встречающиеся положения корпоративного договора закрепляют «согласованное голосование» по тем или иным вопросам. Например, участники договариваются, что участник-1 имеет право предложить кандидатуру директора, а участник-2 обязан голосовать «за» утверждение такой кандидатуры, тем самым обеспечивается договорённость участников, что управление обществом остаётся за участником-1.
Для защиты бизнеса: договор может содержать положения, которые защищают целостность бизнеса и финансовую стабильность, например, запрет на продажу доли третьим лицам без согласия, или условие, что продажа доли возможна только при условии, что новый участник присоединиться к корпоративному договору.
Для согласованности действий: если часть участников (не все) договорилась как будет действовать в отношении общества, так сказать, заключила «альянс» внутри общества.
Основные важные правила корпоративного договора:
1) Не создаются обязанности для не участников: корпоративный договор не может создавать обязанностей для лиц, не являющихся его сторонами, в том числе для других участников общества, не присоединившихся к нему (п. 5 ст. 67.2 Гражданского кодекса РФ).
2) Стороной могут быть не только участники, но и третьи лица: корпоративный договор можно заключить не только между участниками общества, но и с его кредиторами (а также иными третьими лицами, например с будущими наследниками).
3) Нельзя подменять устав: договор не может регулировать вопросы, которые относятся к исключительной компетенции органов управления, а также обязывать голосовать по указанию органа управления.
4) Письменная форма обязательна: корпоративный договор должен быть заключен в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (п. 3 ст. 67.2 Гражданского кодекса РФ).
5) Неограниченное время: нет никаких ограничений на сроки — договор можно заключать как сразу после регистрации юридического лица, так и спустя несколько лет.
6) Несколько договоров: возможно заключение нескольких корпоративных договоров в разное время. Также корпоративный договор могут заключать не все участники общества, а только некоторые между собой
Рассмотрим подробнее, зачем нужен корпоративный договор и как он помогает защитить бизнес от рисков.
Особенности корпоративного договора:
1. Правовая природа. Корпоративный договор представляет собой гражданско-правовую сделку, заключаемую в письменной форме. Согласно Российскому законодательству, стороны вправе устанавливать любые положения, не противоречащие закону и уставу юридического лица. Однако важно учитывать специфику конкретных видов договоров и ограничений, установленных законом.
2. Регулирование взаимоотношений. Договор позволяет участникам заранее договориться о порядке осуществления корпоративных прав, включая право голоса на общем собрании, порядок внесения изменений в устав, назначение исполнительных органов и распределение прибыли. Эти договоренности помогают избежать споров и неопределенности в управлении бизнесом.
3. Обеспечение стабильности. Одним из ключевых преимуществ корпоративного договора является возможность зафиксировать обязательства сторон относительно доли участия в капитале, порядка голосования и поведения в определенных ситуациях. Например, можно установить обязанность продать долю определенному лицу при наступлении определенных обстоятельств, ограничить продажу долей/акций третьим лицам или определить порядок согласования крупных сделок.
Возможности корпоративного договора:
(А) Создание совместного предприятия и финансирование проекта. Процесс создания совместного предприятия достаточно сложен и с коммерческой, и с юридической точки зрения. Участникам проекта необходимо согласовать значительный перечень параметров совместного бизнеса. Юридическую силу таким договорённостям придаёт, в частности, корпоративный договор. При создании совместного предприятия стороны формируют его имущественный комплекс, на основе которого общество в дальнейшем будет осуществлять свою хозяйственную деятельность. Например, получаемые от участников денежные средства могут быть использованы на приобретение имущества, оборудования, аренду, заработную плату и т.п. Независимо от способа формирования совместного предприятия - путём учреждения нового общества или создания совместного предприятия на базе существующей организации, основными способами формирования имущества являются: а) вклады участников/ акционеров в уставный капитал общества, б) вклады в имущество общества, в) займы со стороны участников / акционеров, г) предоставление обществу имуществ во временное пользование (аренду). Именно корпоративный договор позволяет участникам договориться в начале проекта о правилах финансирования: кто столько и какими средствами вкладывается в проект, в какие сроки и при каких условиях участники вносят финансирование, или сторону могут определить что реализация проекта возможна только при получении кредитного проектного финансирования на определённых условиях.
(Б) Согласование крупных сделок. Один из распространенных способов использования корпоративного договора — установление требований к одобрению значительных финансовых операций, а также определение круга и размера таких операций. Стороны могут предусмотреть необходимость согласования крупных сделок, приобретения активов, займов или инвестиций. Таким образом, участники обеспечивают контроль над деятельностью организации и минимизируют риски неэффективных управленческих решений.
(В) Разрешение конфликтов. Корпоративный договор помогает урегулировать разногласия между партнерами путем установления четких процедур рассмотрения тупиковых ситуаций и споров. Можно определить процедуру урегулирования конфликтных ситуаций через переговоры, медиацию или арбитраж. Это снижает вероятность обращения в суд и ускоряет процесс решения проблем. Также партнёры могут договориться о правилах выхода из состава участников или акционеров при определённых условиях или конфликтных ситуациях.
(Г) Охрана интеллектуальной собственности. Предусмотрев меры защиты интеллектуальных прав, партнеры могут гарантировать сохранение исключительных прав на разработки, бренды и технологии. Договор может включать обязанности по конфиденциальности, защите коммерческой тайны и распределению доходов от использования объектов интеллектуальной собственности.
(Д) Предоставление особых прав. Договором можно закрепить за определенными участниками особые права, например, право на назначение исполнительного органа и операционное управление, на финансовый контроль, на получение части прибыли или выплаты при продаже или ликвидации компании.
(Е) Непропорциональное распределение прибыли. В российской практике признается возможность включения в корпоративный договор условия о непропорциональном распределении прибыли общества. Обосновать такую возможность можно положениями закона, которые позволяют устанавливать иной объем правомочий участников непубличных обществ, в том числе корпоративным договором, но только в случае, если сведения о его наличии и предусмотренном в нем объеме правомочий внесены в ЕГРЮЛ. Эта позиция подтверждается судебной практикой, например, в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.04.2024 №09АП-3911/2024, 09АП-3913/2024, 09АП-3914/2024. Такая практика подтверждает достаточно широкие возможности участников общества в регулировании отношений в части корпоративного управления.
Как обезопасить бизнес с помощью корпоративного договора?
1. Установление обязательств по поведению: при заключении корпоративного договора важно детально прописать обязанности каждой стороны. Включайте пункты о поведении партнеров, запрещающие конкуренцию друг с другом, недобросовестное использование инсайдерской информации и нарушения этических норм.
2. Финансовая защита: заранее установите порядок расчета убытков и возмещения ущерба в результате неправомерных действий партнера. Важно включить механизмы оценки стоимости компании, условий продажи доли и процедуры оплаты долгов.
3. Привлечение инвестиций: договор позволяет договориться с инвесторами об условиях вложения средств, что делает компанию более привлекательной для них.
4. Ответственность за нарушения: за нарушение условий договора можно установить неустойку (штраф). В случае критического нарушения одним из партнеров условий договора, можно предусмотреть опционы на выкуп, которые позволят держателю опциона взыскать долю нарушителя во внесудебном порядке.
Опцион - это предоставление одной стороной безотзывной оферты (предложение) другой стороне заключить договор на определённых условиях (или без таковых) путём акцепта (принятие предложения) (юридический термин содержится в ст. 429.2 Гражданского кодекса РФ).
Предоставление штрафного опциона на заключение договора купли-продажи доли в обществе на сегодняшний день является одним из самых надежных и распространенных инструментов защиты. Такой механизм снижает риски утраты корпоративного контроля и работает следующим образом, например, в состав участников общества вводится третье лицо, получая долю в 51%. На такое лицо возлагаются определенные обязательства, например, увеличение показателей прибыли организации в короткий промежуток времени. Вместе с тем передача корпоративного контроля без каких-либо гарантий предполагает серьезные риски, которые наличие штрафного опциона может существенно снизить.
Так, если новый участник с поставленной задачей не справляется, то другие участники вправе по условиям корпоративного договора осуществить акцепт содержащейся в опционе оферты, в результате чего доля в 51% перейдет акцептанту - чаще всего это бывший владелец доли. Потребуется лишь удостоверить соглашение о предоставлении штрафного опциона и акцепт у нотариуса. Судебная практика также признает возможность заключения соглашений о предоставлении опциона в рамках корпоративных отношений. В частности, в Постановлении Арбитражного суда Северо-Западного округа от 22.04.2024 №Ф07-2964/2024 по делу №А56-58495, Постановлении Тринадцатого арбитражного суда от 05.04.2024 по делу №А56-77252/2023 суд признал правомерным такое условие. Штрафной опцион уже стал привычным условием для корпоративных договоров российских корпораций и расценивается судами как правомерный. Помимо предоставления опциона, в рамках корпоративного договора доступны и иные механизмы защиты, которые обычно включаются в обычные соглашения. Например, за неисполнение обязательств стороны могут установить имущественные потери, а могут и вовсе использовать убытки в качестве универсального средства защиты.
5. Предупреждение злоупотребления правами: обеспечьте защиту миноритариев (миноритарии - это владельцы долей/ акций с небольшим количеством, не дающим ему прямого влияния на принятие ключевых решений компании, как правило владельцы менее 50% долей/акций) от возможных злоупотреблений мажоритарием (мажоритарии – это участники/ акционеры, владеющий контрольным пакетом долей/акций и имеющий решающее влияние на управление компанией, как правило владельцы более 50% долей/акций), ограничив полномочия последнего и установив механизмы контроля над принятием стратегических решений. Также полезно предусмотреть случаи изменения размера долей участия и передачи права голоса определенным сторонам. В частности, в корпоративных договорах нередко обязывают вновь вступившего в общество мажоритарного участника голосовать определенным образом. Например, это может быть обязанность голосовать «за» по конкретным вопросам или в соответствии с волеизъявлением иных участников. Судебная практика также допускает подобные условия корпоративных договоров. Примером такого подхода является Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 11.04.2023 по делу №А56-4130/2021. Согласовав специальный порядок голосования, первоначальные участники смогут сохранить корпоративный контроль и предотвратить некоторые злоупотребления со стороны мажоритарного участника. Кроме того, стороны вправе предусмотреть в корпоративном договоре условие о штрафном опционе на случай нарушения порядка голосования.
Таким образом, корпоративный договор выступает эффективным инструментом защиты интересов владельцев бизнеса, обеспечивая стабильность и предсказуемость в отношениях между партнерами. Грамотно составленный документ позволит минимизировать риски и повысить эффективность управления организацией.
Несмотря на всю эффективность регулирования отношений с помощью корпоративного договора, у сторон все же могут возникнуть разногласия, требующие решения вопроса в судебном порядке. Как правило, они связаны с взысканием неустойки по договору или признанием его недействительным по тем или иным причинам.
В таком случае суду необходимо будет истолковать текст корпоративного договора и волю сторон. В связи с этим участникам важно тщательно проработать соответствующие формулировки таким образом, чтобы они не допускали двусмысленного и неоднозначного толкования. В противном случае указанная неоднозначность может повлечь неблагоприятные последствия для одной из сторон соглашения. Например, судом может быть неверно воспринята формулировка вопроса, по которому требуется голосование определенным образом, и он констатирует отсутствие нарушения.
Кроме того, участникам обществ следует учитывать некоторые ограничители договорной свободы. В частности, закон запрещает предусматривать условие, согласно которому участники обязуются голосовать в соответствии с указаниями органов общества. Также корпоративный договор не может определять компетенцию или структуру органов компании - эти вопросы должны разрешаться в уставе.
Таким образом, участники хозяйственных обществ обладают широкой свободой в регулировании своих отношений, для чего нередко используют корпоративные договоры. Однако несмотря на большие возможности, в том числе в вопросах установления ответственности, сторонам соглашения следует тщательно анализировать предлагаемые условия на предмет соответствия закону, а также формулировать их ясно и недвусмысленно. Следование этим простым рекомендациям позволит не допустить ошибок и избежать неблагоприятных последствий.
Кейсы:
Кейс № 1.О том, как учредителю организации имеющей претензии от заказчиков по качеству выполненных работ, выйти из общества забрав 36 млн. рублей.
Двое учредителей организации заключили корпоративный договор, в соответствии с которым доля одного была оценена в 36 млн. рублей, а другого в 5 т.р.
В момент получения претензий от заказчиков по качеству выполненных ООО «Татспецэнерго» работ, учредитель Мочанов Д.А. решил из общества выйти и получить действительную стоимость доли, которая была определена корпоративным договором как твердая – 36 млн. рублей, независимо от суммы, которая ему бы причиталась на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества. ООО «Татспецэнерго» часть стоимости доли выплатило, а часть (14,5 млн. р.) – нет. Мочанов Д.А. обратился в суд и выиграл (Решение АС Республики Татарстан от 05.12.2018 по делу № А65-28755/2018).
Обратим внимание на эффект:
1. Бенефициар обеспечил себе выплату твердой суммы наличными не зависимо от результатов деятельности общества, а обратившись в суд – закрепил за собой это право. То есть ни банк, ни в дальнейшем налоговая скорее всего не сможет оспорить данную выплату после вступления решения суда в силу.
2. Независимо от претензий подрядчиков по выполненным организацией работам, бенефициар получил действительную стоимость доли по решению суда до возможного банкротства организации, а значит признать корпоративный договор и выплату по нему ничтожной или оспоримой сделкой арбитражному управляющему будет непросто.
3. Суд не смутила явная несоразмерность в оценке действительной стоимости доли каждого из участников, при этом стоимость доли 1% в размере 5 т.р. может (но не обязательно!) указывать на номинальность второго участника общества, участие которого было необходимо для заключения корпоративного договора. При этом, если бы номинал решил неконтролируемо выйти из общества, его действительная стоимость доли при выходе составила бы всего 5 т.р.
Кейс № 2. О том, что к корпоративному договору нужно подходить с умом. Или о том, как инвестор может превратиться в захватчика.
Жил-был институт АНО «Линк», учредителем которого на 100% было ООО «Компетент». Денег не хватало и ООО «Компетент» нашло инвестора – Бухреева А.Н., который дал институту займ в 20 млн. рублей через подконтрольное ему ЗАО «ЗГПИ «Орлан» и по корпоративному договору обязался инвестировать еще не менее 40 млн. рублей в институт и возвратить долг ЗАО «ЗГПИ «Орлан» из собственных средств. В обмен учредители ООО «Компетент» продали ему 49,9% долей.
Однако что-то пошло не так и ЗАО «ЗГПИ «Орлан» взыскал с АНО «Линк» 20 млн. р. долга по займу и еще 3,1 млн. рублей в виде процентов. АНО «Линк» обратился в суд с иском к Бухрееву А.Н., требуя взыскать с него 23 171 232 руб. в качестве задолжности по корпоративному договору. Но суд указал, что из буквального толкования условий корпоративного соглашения, его условия имеют предварительные договоренности сторон, поскольку в этом соглашении отсутствуют суммы, сроки, периоды и иные обязательные данные, позволяющие достоверно определить обязательства сторон, а имеют лишь намерения. Условия договора займа в корпоративном соглашении не отражены (процентная ставка, срок возврата займа и т.д.).
Более того, Букреев А.Н., не является стороной договора займа между АНО «Линк» и ЗАО «ЗГПИ «Орлан», обязательство по возврату заемных денежных средств, у него не возникает. Участником корпоративного договора АНО «Линк» не является, а значит договор не создает для него никаких прав или обязательств (Решение АС Московской области от 08.10.2018 по делу № А41-48570/2018).
Отметим, что для ООО «Компетент» не все пропало и обратится в суд могут его учредители (в том числе бывшие), но некорректность корпоративного договора, расцененного судом как предварительное соглашение – значительно снижает шансы на успех. Как результат – инвертор вернул все вложенные деньги с процентами и остался учредителем института.