Общее между ними то, что работник трудится в интересах другого лица.
При аутсорсинге исполнитель сам контролирует персонал и не передает его заказчику. Он лишь оказывает заказчику профильные услуги по гражданско-правовому договору, например ведет бухучет.
Заемный труд предполагает, что работник трудится под управлением и контролем лица, которое не является его работодателем. По общему правилу такой труд запрещен.
Однако ТК РФ разрешает некоторым организациям временно предоставлять другим лицам труд своих работников. При этом необходимо соблюдать требования закона, например, о статусе предоставляющего лица и цели предоставления персонала.
1. Что такое заемный труд
Заемный труд - это труд работника в интересах, под управлением и контролем физического лица или организации, которые не являются его работодателем.
Заемный труд запрещен (ст. 56.1 ТК РФ). За его использование могут привлечь к административной ответственности по ч. 1, 2 ст. 5.27 КоАП РФ.
Однако некоторым лицам в ряде случаев разрешено направлять персонал для работы у другого лица. Для этого надо заключить договор о предоставлении труда работников (персонала) в соответствии с гл. 53.1 ТК РФ. В этом случае отношения не будут считаться заемным трудом.
2. Что такое аутстаффинг
Аутстаффингом обычно называют привлечение одним лицом (заказчиком) работников, которые оформлены у другого лица (исполнителя). Такие работники трудятся в интересах, под управлением и контролем заказчика, но не заключают с ним трудовой или гражданско-правовой договор. Зарплату, отпускные и прочие им выплачивает исполнитель (их работодатель).
Заказчик и исполнитель составляют договор о предоставлении персонала (договор аутстаффинга), в котором определяют, в частности, условия и срок работы персонала. Предмет такого договора - услуги по предоставлению персонала.
Если принимающей стороне нужен не персонал, который перейдет под его контроль, а конкретная услуга (например, IT-обслуживание), то это уже не аутстаффинг. В этом случае можно заключить договор аутсорсинга. Это основная, но не единственная разница между аутстаффингом и аутсорсингом.
2.1. Запрещен ли аутстаффинг в связи с запретом заемного труда
Аутстаффинг разрешен определенным субъектам в некоторых случаях. Условия, при которых допустимо заключать договор о предоставлении персонала, и требования к такому договору установлены гл. 53.1 ТК РФ. Они, в частности, касаются того, кто и как может предоставить персонал.
Если все эти условия и требования соблюдены, полагаем, что не имеет значения, как стороны назвали свое соглашение - договор аутстаффинга, лизинга персонала или как-то иначе. Однако, чтобы не давать повода для спора, рекомендуем называть соглашение так, как оно названо в законе, - договором о предоставлении труда работников (персонала). Термин "аутстаффинг" в Трудовом кодексе РФ отсутствует.
Если договор о предоставлении персонала заключен с нарушением этих условий, то такие отношения могут быть признаны заемным трудом, который запрещен в силу ст. 56.1 ТК РФ.
3. Что такое аутсорсинг
Под аутсорсингом понимается получение заказчиком определенных услуг или работ от сторонней организации. Обычно договор аутсорсинга заключают, чтобы решить задачу, связанную с непрофильными для заказчика функциями. Например, на услуги по уборке, доставке еды в офис, юридические, бухгалтерские, услуги кол-центра и т.д.
Такие отношения оформляют договором возмездного оказания услуг или подряда. Независимо от того, как вы назовете договор, к нему будут применяться только нормы ГК РФ о соответствующих договорах. Положения трудового законодательства к нему не применяются.
Разница аутсорсинга и аутстаффинга, в частности, в том, что договор аутсорсинга с учетом его предмета бывает возможно заключить на неопределенный срок.
Допускается ли привлекать иностранцев в рамках аутсорсинга и что для этого нужно
Да, допускается. Для этого необходимо, чтобы соблюдались требования миграционного законодательства.
Какие лица (граждане РФ или иностранцы) будут выполнять работу (оказывать услуги) по договору аутсорсинга, заказчику неважно, поскольку деятельность этих работников контролирует и организует исполнитель (п. 1 ст. 715, ст. 783 ГК РФ).
Вместе с тем если такие работники - иностранцы, заказчику целесообразно запросить у исполнителя подтверждение того, что выполнены требования миграционного законодательства. Например, у временно пребывающих в РФ иностранцев по общему правилу должно быть разрешение на работу или патент (абз. 3 ч. 1 ст. 327.3 ТК РФ, п. 4 ст. 13 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ).
Если такое лицо принято на работу без указанных документов, исполнителя могут привлечь к ответственности по ч. 1, 4 ст. 18.15 КоАП РФ. В частности, его деятельность может быть приостановлена, и, как следствие, работник будет отстранен. Тогда заказчик может не получить своевременно результат работ (услуг) по договору, что приведет к убыткам.
3.1. Запрещен ли аутсорсинг в связи с запретом заемного труда
Аутсорсинг не запрещен из-за запрета заемного труда, поскольку он не подпадает под его понятие.
Исполнитель по договору аутсорсинга оказывает заказчику услуги или выполняет для него работы, а не предоставляет персонал. Следовательно, персонал не работает под управлением и контролем чужого работодателя. Таким образом, заключение договора аутсорсинга не нарушает запрет, установленный ч. 1 ст. 56.1 ТК РФ.
4. В чем разница между аутсорсингом и аутстаффингом
