Не так давно обратилась девушка: со слезами и в полной растерянности. При себе - серьезные кредиты и маленькая дочь, которую она воспитывает одна. И однажды утром, как говорится, без объявления войны, ее работодатель присылает ей смс, что более в ее услугах они не нуждаются и девушка может считать себя уволенной. Излишне описывать эмоциональное состояние человека, в один день лишившегося всего и с кредитными долгами... Спрашивает, что можно сделать с этим незаконным увольнением. А далее выясняется, что увольнением с юридической т.з. это назвать никак нельзя, ибо между обратившейся и работодателем никаких трудовых отношений и близко не было никогда. А был договор между самозанятым гражданином и этим самым работодателем.
Что надо знать при таких "трудовых" отношениях.
Заключение трудового договора это одно. Это Трудовой кодекс и все вытекающие - гарантии и обязательства работодателя перед работником, включая отпуска, обязательное социальное страхование работников, стразовые взносы, НДФЛ, возмещение компенсации морального вреда и т.д.
Надо ли говорить, что ряд работодателей предпочитают вариант, в котором можно обойтись без этого? Например, заключить гражданско-правовой договор с самозанятым.
В таких случаях будьте готовы, что с точки зрения Трудового кодекса вы, как работник, который на юридическом языке даже и не работник, совершенно не защищены.
У вас могут не принимать и не оплачивать работу, вас могут не отпускать в отпуск или не оплачивать его, с вами могут расторгнуть договор, в т.ч. в одностороннем порядке, если это прописано в соответствующем договоре. Именно так и случилось в обратившейся ко мне девушкой.
Что делать, если вы оказались в такой ситуации?
Признавать ваши отношения трудовыми.
Самозанятое лицо имеет возможность обратиться к заказчику, с которым заключен гражданско-правовой договор, в трудовую инспекцию, а впоследствии и в суд с требованием признать сложившиеся отношения трудовыми.
Такое признание влечет для заказчика неблагоприятные последствия: на него будет возложена обязанность не только выплатить долг, но и уплатить установленные налоговым законодательством налог на доходы физических лиц и страховые взносы в бюджет за весь период сотрудничества с самозанятым-работником.
Обращение в суд имеет шанс закончиться в вашу пользу при наличии признаков этих самых трудовых взаимоотношений, подробно изложенных в Постановлении Пленума Верховного суда РФ от 29.05.2018 N 15 "О применении судами законодательства, регулирующего труд работников, работающих у работодателей - физических лиц и у работодателей - субъектов малого предпринимательства, которые отнесены к микропредприятиям".
На что будет опираться суд
Верховный Суд в своем Постановлении от 29.05.2018 N 15 (именно на это решение ссылаются суды, когда делают выводы о наличии трудовых отношений с самозанятым) указывает следующее:
- О наличии трудовых отношений может свидетельствовать устойчивый и стабильный характер этих отношений, подчиненность и зависимость труда, выполнение работником работы только по определенной специальности, квалификации или должности, наличие дополнительных гарантий работнику, установленных законами, иными нормативными правовыми актами, регулирующими трудовые отношения.
- К признакам существования трудового правоотношения также относятся, в частности, выполнение работником работы в соответствии с указаниями работодателя; интегрированность работника в организационную структуру работодателя; признание работодателем таких прав работника, как еженедельные выходные дни и ежегодный отпуск; оплата работодателем расходов, связанных с поездками работника в целях выполнения работы; осуществление периодических выплат работнику, которые являются для него единственным и (или) основным источником доходов; предоставление инструментов, материалов и механизмов работодателем.
Предмет договора:
от договора возмездного оказания услуг трудовой договор отличается предметом договора, в соответствии с которым исполнителем (работником) выполняется не какая-то конкретная разовая работа, а определенные трудовые функции, входящие в обязанности физического лица - работника, при этом важен сам процесс исполнения им этой трудовой функции, а не оказанная услуга. Также по договору возмездного оказания услуг исполнитель сохраняет положение самостоятельного хозяйствующего субъекта, в то время как по трудовому договору работник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции (специальности, квалификации, должности), включается в состав персонала работодателя, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя; исполнитель по договору возмездного оказания услуг работает на свой риск, а лицо, работающее по трудовому договору, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда
В письме Федеральной налоговой службы от 15.04.2022 N ЕА-4-15/4674 также упомянуты обстоятельства, свидетельствующие о подмене трудовых отношений с привлечением физического лица, уплачивающего НПД:
К доказательствам наличия трудовых отношений между сторонами гражданско-правового договора, в частности, могут быть отнесены:
- письменные доказательства (например, оформленный пропуск на территорию работодателя, журнал регистрации прихода-ухода сотрудников на работу);
- документы кадровой деятельности работодателя (графики работы (сменности), графики отпусков, документы о направлении работника в командировку, возложении на него обязанностей по обеспечению пожарной безопасности, договор о полной материальной ответственности работника);
- расчетные листы о начислении заработной платы, ведомости выдачи денежных средств, сведения о перечислении денежных средств на банковскую карту работника;
документы хозяйственной деятельности работодателя (заполняемые или подписываемые работником товарные накладные, счета-фактуры, копии кассовых книг о полученной выручке, путевые листы, заявки на перевозку груза, акты о выполненных работах, журнал посетителей, переписка сторон спора, в том числе по электронной почте);
- документы по охране труда (журнал регистрации и проведения инструктажа на рабочем месте, удостоверения о проверке знания требований охраны труда, направление работника на медицинский осмотр, акт медицинского осмотра работника, карта специальной оценки условий труда);
- свидетельские показания, аудио- и видеозаписи и др.
Запись на консультацию через телеграмм @AlexandraMarova
Еще больше интересного и полезного в моем ТГ канале и на ютьюбе