Российское корпоративное и наследственное законодательство развивается и перенимает мировые прогрессивные инструменты структурирования капитала и его трансфера будущим поколениям. О том, какое место в этой системе занимает личный фонд и как его создать в российской юрисдикции — эта статья.
Что такое личный фонд и для чего он нужен?
Личный фонд — это унитарная некоммерческая организация, создаваемая гражданином бессрочно или на определённый срок с целями: (1) скрытого (тайного, опосредованного) владения капиталом, а также защиты капитала, в том числе, от недружественных (рейдерских) захватов, притязаний третьих лиц, etc.; (2) эффективного управления капиталом и гибкого распределения доходов от его использования между назначенными им выгодоприобретателями; (3) реализации особой (придуманной таким гражданином) процедуры перехода капитала к выбранным им наследникам (в таком случае личный фонд приобретает статус наследственного фонда, который является одной из форм личного фонда и который “активируется” после смерти учредителя фонда).
Личные фонды в российской юрисдикции официально появились в 2022 году на основе включения в Гражданский кодекс РФ статей 123.20-04 — 123.20-08.
Учредителем фонда может быть только 1 гражданин или 2 супругов, передающих фонду общее (совместное) имущество. Для создания личного фонда гражданин (или супруги) должен передать в личный фонд имущество стоимостью не менее 100 миллионов рублей, при этом стоимость такого имущества определяется на основании оценки его рыночной стоимости. Стоимость капитала, передаваемого в наследственный фонд, не регламентируется.
Защита капитала путём его передачи в личный фонд обеспечивается тем, что после передачи капитала в наследственный фонд капитал становится собственностью личного фонда (учредитель фонда утрачивает право собственности на такой капитал), при этом впоследствии капитал может быть передан выгодоприобретателю (выгодоприобретателям), который был назначен учредителем фонда или который может быть определён органами управления фонда в соответствии с правилами, установленными учредителем фонда.
Выгодоприобретателями личного фонда могут быть любые лица, за исключением коммерческих юридических лиц. Учредитель личного фонда не может быть выгодоприобретателем личного фонда, если иное не предусмотрено уставом этого фонда.
Личный фонд может также приносить доход: в соответствии с п. 5 ст. 123.20-04 Гражданского кодекса РФ личный фонд вправе заниматься предпринимательской деятельностью, соответствующей целям, определенным уставом личного фонда, и необходимой для достижения этих целей. Для осуществления предпринимательской деятельности личный фонд вправе создавать хозяйственные общества или участвовать в них. Личный фонд также вправе направлять свои доходы на выплаты выгодоприобретателям фонда.
Важно: не смотря на то, что личный фонд по общему правилу обеспечивает защиту капитала, а также может приносить доход, нужно понимать, что в соответствии с законодательством учредитель личного фонда несёт субсидиарную ответственность по обязательствам личного фонда при недостаточности его имущества, а личный фонд (за исключением наследственного фонда) несёт субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам учредителя личного фонда в течение 3 лет со дня его создания (в исключительных случаях судом этот срок может быть увеличен до 5 лет).
Тайна информации, связанной с учреждением личного фонда, обеспечивается за счёт того, что информация о решениях об учреждении личных фондов и уставов таких фондов, а также об учредителях личных фондов на уровне государственного регулирования является закрытой, то есть не подлежит предоставлению третьим лицам.
Главными документами, на основе которых создаётся и управляется личный фонд, являются:
- устав личного фонда (учредительный документ фонда, подлежит нотариальному удостоверению);
- условия управления личным фондом (не является учредительным документом, однако является обязательным для всех органов фонда, также подлежит нотариальному удостоверению, по общему правилу, если иное не предусмотрено уставом фонда, является конфиденциальным документом).
Поскольку одна из главный целей личного фонда — гибкое управление капиталом учредителя фонда, то такое управление может осуществляться на очень экстравагантных условиях, придуманных учредителем фонда и зафиксированных в уставе и (или) условиях управлениях личным фондом. Гибкость личного фонда позволяет учредителю определять судьбу своего капитала в соответствии с любыми своими законными творческими планами.
Если иное не предусмотрено уставом личного фонда, устав личного фонда, условия управления личным фондом и иные внутренние документы личного фонда при жизни учредителя фонда могут быть им изменены.
Соответственно, учредитель личного фонда вправе при создании фонда предусмотреть в уставе личного фонда, что изменения в устав, условия управления и иные документы фонда далее вноситься не могут. То есть учредитель личного фонда вправе поставить запрет на внесение изменений в документы фонда.
Это может быть сделано для обеспечения безопасности личного фонда и его учредителя, а также для обеспечения стабильности управления фондом.
Как создать личный фонд в России?
В соответствии с Письмом ФНС России от 30 августа 2024 года № КВ-4-14/9963@ для государственной регистрации личного фонда учредитель создаёт и подаёт в регистрирующий орган (ФНС) следующие документы:
- нотариально удостоверенное решение учредителя об учреждении личного фонда;
- нотариально удостоверенный устав личного фонда, являющийся учредительным документом фонда;
- подписанное заявителем (учредителем) заявление по форме №Р11001, утвержденное приказом ФНС России от 31.08.2020 N ЕД-7-14/617@;
- квитанция об уплате государственной пошлины в размере 4 000 рублей, за исключением случаев направления в регистрирующий орган документов в электронной форме.
Документы для государственной регистрации личного фонда могут быть представлены в регистрирующий орган (ФНС): по просьбе учредителя личного фонда нотариусом, удостоверившим решение учредителя личного фонда об учреждении личного фонда, в рамках одного нотариального действия в день нотариального удостоверения такого решения; лично учредителем личного фонда с представлением одновременно документа, удостоверяющего личность; в форме электронных документов, подписанных усиленной квалифицированной электронной подписью учредителя личного фонда.
Как видно, условия управления личным фондом не являются документом, необходимым для государственной регистрации личного фонда. Однако их утверждение учредителем личного фонда необходимо для обеспечения деятельности фонда и управления им. Условия управления личным фондом также подлежат нотариальному удостоверению, но подавать их в ФНС для регистрации не обязательно.
Условия управления личного фонда — наиболее творческий и сложный документ личного фонда, поскольку именно в нём прописываются условия гибкого управления капиталом, выплаты доходов фонда и распределения капитала между выгодоприобретателями личного фонда.
Основная часть юридической работы по созданию личного фонда ориентирована именно на создание условий управления личным фондом.
Учредитель личного фонда помимо устава фонда и условия управления личным фондом может утвердить также и иные внутренние документы личного фонда, обязательные для всех органов личного фонда.
Наименование личного фонда обязательно должно включать слова "личный фонд". Например: Личный фонд "Земля" или Личный фонд "Космос".
Каждому личному и наследственному фонду в обязательном порядке присваивается ОГРН и ИНН, посредством которых такой фонд идентифицируется.
Как и в случае с другими юридическими лицами, личный фонд регистрируется по месту нахождения своего органа управления. Это может быть как адрес учредителя, так и специально выделенное для этого помещение.
Органы управления личным фондом
Обязательным в соответствии с законом органом управления в личном фонде является единоличный исполнительный орган, который может именоваться “генеральный директор”, “председатель”, “президент” и так далее. В качестве единоличного исполнительного органа личного фонда может выступать любое физическое или юридическое лицо, назначенное в соответствии с уставом личного фонда, за исключением учредителя личного фонда.
При этом, в соответствии с уставом в личном фонде могут быть созданы высший коллегиальный орган, попечительский совет, надзорный орган личного фонда. В состав таких органов могут входить выгодоприобретатели или учредитель личного фонда.
Уставом личного фонда может быть предусмотрена необходимость получения согласия высшего коллегиального органа личного фонда, надзорного органа личного фонда или иного органа личного фонда на совершение личным фондом указанных в уставе сделок.
Условиями управления личным фондом могут быть предусмотрены порядок выплаты и размер вознаграждения лицу, осуществляющему полномочия единоличного исполнительного органа личного фонда, членам попечительского совета личного фонда или членам иных органов личного фонда, а также лицу, осуществляющему функции надзорного органа личного фонда, за исполнение своих обязанностей.
Порядок избрания и прекращения полномочий органов управления личным фондом определяется уставом фонда. Поэтому в уставе личного фонда очень важно грамотно, детально, полно и непротиворечиво прописать процедуры избрания и прекращения полномочий органов управления личным фондом. В том числе, от этого зависит качество соблюдения интересов как учредителя личного фонда, так и выгодоприобретателей личного фонда.
Как осуществляется передача имущества от учредителя к личному фонду?
Данный вопрос на данный момент прямо не регулируется законодательством.
В принципе, имущество можно передать посредством односторонней сделки и посредством двусторонней сделки.
Однако создании личного фонда нотариусы на практике, как правило, требуют предъявления документов о передаче имущества учредителем в создаваемый личный фонд, оформленных в виде двусторонней сделки (например, соглашения о передаче имущества учредителем в личный фонд на основании решения учредителя о создании личного фонда).
При этом, важно отметить, что имущество стоимостью не менее 100 миллионов рублей на основании пункта 4 статьи 123-20.4 должно быть передано учредителем в личный фонд на стадии создания личного фонда, а стоимость такого имущества (если в виде имущества передаются не денежные средства) определяется на основании оценки его рыночной стоимости. Поэтому к моменту создания личного фонда также нужно подготовить акт независимой оценки рыночной стоимости [неденежного] имущества, передаваемого учредителем в личный фонд.
После создания личного фонда учредитель фонда вправе вносить в личный фонд дополнительное имущество. В таком случае процедуру внесения дополнительного имущества лучше прописать в уставе личного фонда. Так, в уставе можно предусмотреть, что единоличный исполнительный орган личного фонда обязан принять на основе двусторонней сделки имущество от учредителя фонда на основании письменного заявления учредителя личного фонда. Также в уставе личного фонда можно предусмотреть, что для принятия дополнительного имущества необходимо согласие (одобрение) того или иного коллегиального или надзорного органа управления личного фонда.
При получении личным фондом имущества от учредителя у личного фонда обязанности по уплате налога на прибыль не возникает.
Защита прав и интересов выгодоприобретателей личного фонда
На данный момент законодательство предоставляет выгодоприобретателям личного фонда защиту довольно невысокого уровня. При этом, защите интересов выгодоприобретателей личного фонда и их правам посвящена отдельная статья Гражданского кодекса РФ — 123.20-6.
Согласно этой статье:
- на права выгодоприобретателя личного фонда, в том числе выгодоприобретателя наследственного фонда, не может быть обращено взыскание по обязательствам такого выгодоприобретателя;
- в случаях, предусмотренных уставом личного фонда, выгодоприобретатель вправе запрашивать и получать у личного фонда информацию о деятельности личного фонда;
- выгодоприобретатель личного фонда вправе потребовать проведения аудита деятельности личного фонда выбранным им аудитором (в случае проведения такого аудита оплата услуг аудитора осуществляется за счет такого выгодоприобретателя, при этом расходы выгодоприобретателя на оплату услуг аудитора могут быть ему возмещены по решению попечительского совета за счет средств такого фонда);
- в случае нарушения условий управления личным фондом, повлекшего возникновение у выгодоприобретателя личного фонда убытков, последний вправе потребовать их возмещения, если это право предусмотрено уставом личного фонда.
Согласно пункту 5 статьи 123.20-5 выгодоприобретатель личного фонда вправе потребовать от личного фонда, а выгодоприобретатель наследственного фонда вправе потребовать от нотариуса или наследственного фонда ознакомить их с той частью условий управления личным фондом, в которой содержатся порядок определения и назначения органов личного фонда, положения о передаче этому выгодоприобретателю всего или части имущества личного фонда, а также описание обстоятельств, при наступлении которых осуществляется такая передача. (орфография первоисточника соблюдена)
При этом, законодательство прямо не наделяет выгодоприобретателей правом требовать прекращения полномочий (переизбрания) того или иного органа личного фонда, в том числе единоличного исполнительного органа личного фонда, даже в случае нарушения им устава или условий управления личным фондом. В этом случае действительно допускается довольно слабый уровень защиты интересов выгодоприобретателей личного фонда.
Однако! Как я отмечал ранее, уровень защиты прав и интересов выгодоприобретателей можно значительно повысить с помощью устава личного фонда и условий управления личным фондом. Так, в уставе личного фонда можно предусмотреть процедуру переизбрания того или иного органа управления личным фондом, а выгодоприобретатели могут быть членами того органа управления личным фондом, который вправе инициировать и осуществить переизбрание тех или иных органов/должностных лиц личного фонда.
Таким образом, можно сказать, что законодатель целенаправленно сместил фокус с государственного регулирования личных фондов в сторону частного регулирования. От того, как будет составлен устав личного фонда и условия управления личным фондом, во многом зависит эффективность достижения целей и задач учредителя и самого личного фонда, а также качество обеспечения прав и интересов выгодоприобретателей личного фонда.
Если вас интересует создание личного фонда в России, а также грамотное составление устава личного фонда, условий управления личным фондом и иных внутренних документов личного фонда, можете обращаться по следующим контактным данным:
С уважением, Евгений Рябов, предприниматель, инвестиционный и корпоративный юрист, автор книги «Стартап и инвестор: правила игры»
t.me/eriabov evrcapital@gmail.com +7 (987) 2077380