По общему правилу, чтобы отправлять кому-то рекламу (смску, письмо и т.д.), этот кто-то должен дать согласие. Если отправить без согласия — то это штраф до полумиллиона рублей по ч. 1 ст. 14.3 КоАП для организаций. Для ИП — до 20 тысяч.
Штрафы получают и большие, и маленькие. В своё время попали Сбербанк (дело № 4 - 00 -988/77-18), Мегафон и Билайн — за рассылку e-mail и смс без
согласия.
Как правильно брать согласия и не попадать на штраф?
1️⃣ Вводная. Что считается рекламой по закону?
Реклама — это информация, которая:
✔️ распространяется любым способом (смс, e-mail, звонки — тоже сюда);
✔️ адресована неопределенному кругу лиц (может быть использована кем угодно, если в общих чертах);
✔️ направлена на привлечение внимания, интереса, продвижение чего-то на рынке.
Это всё в п. 1 ст. 3 закона № 38-ФЗ "О рекламе".
И даже если добавить имя клиента в сообщение, это не делает его персональным предложением.
ФАС прямо говорит:
«Обращение к абоненту в сообщении не является фактором, определенно идентифицирующим получателя распространяемой информации»
(дело УФАС по Москве № 077/05/18-6992/2020).
То
есть "спецпредложение для Алены" всё ещё может быть реклама, если его
суть — продать товар или услугу, которая не индивидуализирована.
2️⃣ Без согласия отправлять рекламу нельзя.
Просто взять и отправить рекламное сообщение по телефону или почте нельзя, пока человек не дал на это согласие.
И вот тут всё самое интересное.
❌ Что не считается согласием:
— согласие на рекламу, включенное в согласие на сбор персональных данных по умолчанию
— пункт в договоре с автоматическим согласием на рекламу,
— регистрация на сайте
⚠️ Сейчас все чаще и «галочка» на сайте, проставляемая в формах с
согласием на рекламу, может не признаваться как нормальное согласие.
Почему? Потому что по закону согласие:
«должно быть достаточным для идентификации волеизъявления лица на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя»
(п. 15 Постановления Пленума ВАС РФ № 58).
ФАС и суды не считают галочки доказательством, если непонятно, кто именно их поставил.
«Сам
по себе факт заполнения формы на сайте неустановленным лицом не
позволяет однозначно идентифицировать его как владельца номера»
(Решение УФАС г. Москвы № 077/05/18-11501/2019).
И
если вы привязали согласие к договору, ФАС и Центробанк считают это
недобросовестной практикой (письмо от 06.09.2021 № ИН-06-59/70,
АК/75514/21).
3️⃣ Что такое спам в понимании закона
Коротко — это всё, что:
— направлено без согласия,
— вводит в заблуждение по поводу содержания,
— непонятно, кто отправил.
ФАС пишет:
«Рекламные сообщения без согласия абонента квалифицируются как спам»
(Постановление Правительства № 575, + решение УФАС Татарстана № 016/05/18-1691/2021).
При этом индивидуализация не всегда спасает.
Если
сообщение адресовано конкретному человеку — но продвигает товары/услуги
условно для всех, это всё равно может быть признано рекламой.
«Сведения
не носят персонализированного характера, несмотря на личное обращение
(упоминание имени), и представляют интерес для неопределенного круга
лиц»
(Письмо ФАС № АД/43482/16, решения УФАС Челябинской области от
01.06.2018 № 18-08/2018, Омской области от 22.05.2019 №
055/04/14.3-374/2019).
Не
важно, что сообщение начинается с «уважаемая Алена Вадимовна» — если в
нем продвижение продукта, это может быть признано рекламой.
Вывод:
Не важно, есть ли имя в письме — важно, что вы рекламируете.
«Галочка на сайте» — это не панацея, если не доказать, кто её поставил.
Практическое применение:
✔️ На сегодня формат получения согласия нужно разрабатывать осторожно.
Согласие должно быть явным, однозначным и идентифицируемым. Вариант с
отдельным документом — самый надежный.
✔️ При сборах баз на сайтах один из вариантов получения согласия — запрашивать подтверждение и согласие через рассылку.
✔️ Обязательно хранить логи или технические подтверждения дачи согласия.
✔️ Давать возможность отказаться — сразу, легко и без давления. В рассылках это кнопка в письме.