Многие слышали о таком термине, как опцион. Об опционах часто говорят в фильмах про биржу и фондовый рынок, но опционы часто используются и во внебиржевых сделках. Что же это такое, для чего они используются, как можно заключить опцион по российскому праву, и какие виды опционов существуют? Об я расскажу в настоящей статье.
Меня зовут Максим Коростелёв, Управляющий партнёр юридической фирмы Korostelev & Partners, кандидат юридических наук и бакалавр английского права (University of London). Мы консультируем предпринимателей, инвесторов и основателей стартапов по вопросам купли-продажи бизнеса (M&A), венчурных инвестиций (VC) и инвестиционных фондов, помогаем в структурировании, подготовке документации, переговорах и закрытии сделок, защищаем интересы наших клиентов в суде и арбитраже.
Что такое опцион?
Опцион является соглашением сторон, по которому одна из сторон (держатель опциона) получает право, но не обязанность, что-то купить (товары, работы, услуги) у другой стороны (опционодателя), которая обязуется это продать, либо наоборот; держатель опциона получает право, но не обязанность, что-то продать опционодателю, который обязан это купить.
Другими словами, опцион представляет собой некую опцию (кстати, в английском языке опцион и опция - это одно слово - option), которой может воспользоваться (или не воспользоваться) держатель опциона. Опцион такого типа, когда держатель опциона вправе что-то приобрести, а опционодатель обязан это продать, называется колл опционом (call option), а опцион такого типа, когда держатель опциона вправе что-то продать, а покупатель обязан это приобрести, называется пут опционом (put option).
Колл опцион (call option) - это право держателя опциона на приобретение какого-то актива (товаров, работ, услуг) у опционодателя в течение определенного срока и (или) при наступлении определенных обстоятельств.
Пут опцион (put option) - это право держателя опциона на продажу какого-то актива (товаров, работ, услуг) опционодателю в течение определенного срока и (или) при наступлении определенных обстоятельств.
Опционы могут биржевыми и внебиржевыми. Это еще одна классификация опционов в зависимости от способа их заключения - на бирже или вне биржи. Биржевые опционы признаются согласно российскому законодательству производными финансовыми инструментами (деривативами) и имеют особое регулирование в соответствии с Федеральным законом от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" и положениями и указаниями Центрального банка Российского Федерации как регулятора финансового рынка. Внебиржевой опцион может быть обычным гражчаданско-правовым договором, заключаемым сторонами в простой письменной форме (в некоторых случаях - в нотариальной).
Для каких целей используются опционы?
- Хеджирование рисков. Например, инвестор, владеющий акциями, может приобрести пут-опцион, который позволит ему продать акции по определённой цене, защитив себя от потенциальных убытков в случае падения цены. Также часто опционы используются для хеджирования валютных рисков: компания может приобрести колл-опцион на покупку иностранной валюты по определенной цене, чтобы захеджировать свои валютные риски роста курса приобретаемой валюты.
- Доступ к активам с меньшими вложениями. Использование опционов позволяет инвесторам получать доступ к активам, требуя меньших начальных инвестиций. Например, покупая опцион вместо самих акций, можно контролировать тот же объём акций за меньшую сумму.
- Спекуляция. Инвесторы используют опционы для спекуляции на изменении цен базовых активов, таких как акции, commodities или валюты. Это позволяет получать прибыль на колебаниях цен, не покупая акции непосредственно.
- Гибкость. Опционы предоставляют инвесторам гибкость в управлении их портфелем и инвестиционными позициями. Например, на бирже с их помощью можно создать сложные торговые стратегии, комбинируя различные виды опционов. Вне биржи инвесторы могут использовать опционы в качестве инструмента выхода из совместного предприятия, в качестве инструмента перераспределения долей в активе или в качестве штрафной санкции за нарушения.
- Корпоративные стратегии. Опционы часто используются в рамках компенсационных пакетов (программ мотивации) для сотрудников (например, опционы на акции), что позволяет привязать интересы сотрудников к успеху компании.
Еще одна классификация опционов - по способу их исполнения: поставочные и расчетные.
Поставочные опционы - это опционы, исполнение по которым происходит "в натуре", то есть держатель опциона при его реализации получает реальный актив (товары, работы, услуги).
Расчетные опционы - это опционы, при реализации которых не происходит реальной поставки товаров, работ или услуг, а вместо этого происходят расчеты между сторонами.
Например, возьмем расчетный биржевой колл опцион на приобретение акций определенной компании (акции в таком случае называются базовым активом): если цена базового актива на бирже в дату Х выросла по сравнению с ценой базового актива, по которой заключен опцион (страйк-ценой), тогда опционодатель выплачивает держателю опциона разницу между ценой базового актива на бирже и страйк-ценой. Логика здесь заключается в том, что если бы держатель опциона покупал базовый актив в дату Х на бирже по спотовой (рыночной) цене, тогда бы он заплатил за него бóльшую цену, чем та, по которой он имеет право приобрести базовый актив по колл опциону. Именно эту разницу (без реальной передачи акций - базового актива) и выплачивает ему опционодатель. Если цена базового актива на бирже снизилась по сравнению со страйк-ценой, тогда разницу между данными ценами держатель опциона опционодателю не выплачивает, потому что ему в таком случае нет смысла реализовывать опцион. Всё, что он в таком случае теряет - это премию за предоставление опциона, уплаченную опционодателю. Если бы это был не колл, а расчетный биржевой пут опцион на продажу базового актива, расчеты бы производились в обратном порядке: если цена базового актива снизилась по сравнению со страйк-ценой, в таком случае опционодатель выплачивал бы разницу между текущей ценой базового актива и страйк-ценой держателю опциона. Если же цена выросла, держатель опциона, аналогично примеру с колл опционом выше, разницу в цене опционодателю не выплачивает. Подобные расчетные опционы также называются "сделками на разницу" - более широким термином, включающим также, например, фьючерсы.
Опционодателями подобных биржевых опционов выступают брокеры и другие проф. участники рынка ценных бумаг, они зарабатывают посредством получения премий за предоставление опционов. Однако по закону опционы могут предоставляться и "бесплатно", т.е. без премии (вознаграждения) за предоставление опциона, обычно это встречается во внебиржевых опционах, в том числе в отношениях между коммерческими организациями.
Не стоит путать между собой премию (вознаграждение) за предоставление опциона и цену базового актива по опциону - это разные вещи. Премия за предоставление опциона - это плата, которая уплачивается держателем опциона опционодателю за сам опцион, т.е. за право его реализовать в течение определенного срока. Цена базового актива по опциону - это та плата, которую уплачивает держатель опциона (если это колл опцион) либо опционодатель (если это пут опцион) другой стороне (опционодателю или держателю опциона) за покупку или продажу базового актива соответственно.
Расчетные опционы, как правило, являются биржевыми. Но есть и внебиржевые расчетные опционы. К ним законом предъявляются специальные требования: одной из сторон опциона должно быть юридическое лицо, получившее лицензию на осуществление банковских операций или лицензию на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Иными словами, два гражданина или два обычных юридических лица не могут заключить между собой расчетный опцион без участия банка, брокера или иного проф. участника рынка ценных бумаг. Поставочные опционы могут быть как биржевыми, так и внебиржевыми. Внебиржевые поставочные опционы заключаются в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации без какого-либо специального регулирования ЦБ РФ, предъявляемого к деривативам.
По юридической структуре опционы подразделяются на два типа: опционный договор и опцион на заключение договора (это еще одна самостоятельная классификация опционов).
Опционный договор - это договор, по которому одна сторона вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество).
Опцион на заключение договора - это договор, по которому одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Заключение договора происходит путем акцепта безотзывной оферты.
Такие конструкции опционов предусмотрены статьями 429.2 и 429.3 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Иными словами, опционный договор является самостоятельным и единым договором, и его реализация с юридической точки зрения происходит в рамках требования, заявляемого держателем опциона во исполнение данного договора. Тогда как опцион на заключение договора состоит из двух частей: безотзывной оферты опционодателя, которая "вшита" в соглашение о предоставлении опциона, и акцепта безотзывной оферты держателя опциона, в результате которой непосредственно заключается договор, на который предоставлен опцион. При этом договор, на заключение которого предоставлен опцион, может быть любым, например, договор купли-продажи, аренды, возмездного оказания услуг или выполнения работ. Опционный договор также может предусматривать совершение любых действий, не запрещенных законом, поэтому в качестве опционного договора могут быть структурированы различные виды договоров. Но чаще всего на практике опционы предусматривают именно куплю-продажу активов.
Если биржевые опционы в силу особенностей биржевых сделок всегда считаются опционными договорами, то внебиржевные поставочные опционы могут быть как опционами на заключение договора, так и опционными договорами в зависимости от целей сторон, конкретной ситуации и требований законодательства. Так, опцион на покупку или продажу долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (ООО) оформляется в виде опциона на заключение договора в силу особенностей законодательства об обществах с ограниченной ответственностью, а опцион на покупку или продажу акций акционерного общества - чаще всего в виде опционного договора. Кроме того, опцион на покупку или продажу доли в уставном капитале ООО подлежит обязательному нотариальному удостоверению, и без этого он будет недействительным. Опцион на покупку или продажу акций может быть заключен в простой письменной форме.
Итого, какие виды опционов бывают?
- колл опцион и пут опцион;
- биржевой и внебиржевой опцион;
- поставочный и расчетный опцион;
- опционный договор и опцион на заключение договора.
Каждая из вышеуказанных классификаций является самостоятельной, т.е. может быть внебиржевой поставочный колл опцион, юридически оформленный в виде опциона на заключение договора.
Эти классификации опционов являются основными, но также могут встречаться и другие классификации. Например:
- по сроку реализации: американский опцион (когда он может быть реализован в любую дату в пределах срока действия опциона) и европейский опцион (когда он может быть реализован только в указанную дату истечения срока действия опциона).
- по базовым активам: опцион на акции, опцион на доли в уставном капитале ООО, опцион на валюту и т.п.
***
Внебиржевые опционы часто используются в сделках купли-продажи бизнеса (M&A), венчурных инвестициях в стартапы (venture capital) и иногда в инвестиционных фондах, помогая партнерам реализовать их договоренности относительно долей в бизнесе или в иных активах. Зачастую эти сделки являются сложными и комплексными, в которых сторонам нужно учесть свои интересы, соблюсти ряд требований законодательства и защититься от рисков, поэтому к таким сделкам привлекаются профессиональные юридические фирмы, которые сопровождают переговоры, подготовку документации и заключение опциона.
Мы в Korostelev & Partners имеем большой опыт в структурировании, сопровождении и реализации внебиржевых опционов, а также в судебном и арбитражном разрешении споров, связанных с опционами.