В государственных закупках нередко возникают ситуации, когда права и законные интересы участников закупок нарушаются.
Важно знать, как и в какие сроки пожаловаться в ФАС (Федеральную антимонопольную службу) и защитить свои интересы. В этой статье мы расскажем о том, как правильно подать жалобу в ФАС для инициирования заседания по жалобе в закупках.
Важный момент в отношении закупок по 44ФЗ – при принятии жалобы к рассмотрению (назначение заседания по вашей жалобе) ФАС блокирует процедуру заключения контракта заказчиком до рассмотрения жалобы по существу. В этой связи необходимо соблюдать сроки подачи жалобы.
По 223ФЗ блокировка не осуществляется, при этом в уведомлении ФАС обращает внимание на административную ответственность за заключение договора ранее рассмотрения жалобы по существу.
ФАС как подать жалобу: пошаговая инструкция
Вначале рассмотрим, каким способом подаются жалобы на госзакупки, рассмотрим на примере Федерального закона №44 и 223 ФЗ.
1. Если закупка проводится в рамках 44ФЗ, подать любую жалобу (на положения извещения, действия комиссии, содержание контракта) возможно исключительно в Единой информационной системе в сфере закупок (сайт госзакупок). Подробная пошаговая инструкция со скриншотами подготовлена специалистами Регионального центра тендеров и доступна на странице Как подать жалобу на сайте закупок по 44 ФЗ.
2. Если закупка проводится в рамках 223ФЗ, подать любую жалобу можно исключительно по электронной почте (подписывается ЭЦП), форме обратной связи в сайте ФАС или подается лично в антимонопольный орган. Жалоба ФАС 223 через сайт закупок в настоящий момент не предусмотрена, при этом такая возможность активно обсуждается законодателями.
Сроки подачи жалобы, рассмотрим также на примере и Федерального закона №44 и 223 ФЗ
1. Сроки подачи жалоб по закупкам в рамках ФЗ №44 (указаны в статье 105 Федерального закона №44).
Жалобы на положения извещения об осуществлении закупки можно подать не позднее времени окончания подачи заявок.
Жалобы на действия заказчика, результаты определения поставщика можно подать не позднее 5 (пяти) календарных дней со дня, следующего за днем размещения на сайте закупок протокола подведения итогов.
2. Сроки подачи жалоб по закупкам в рамках ФЗ №223 (регламентировано статьей 18.1 Федерального закона №135-ФЗ "О защите конкуренции").
Жалобы на документацию (положения извещения об осуществлении закупки) можно подать не позднее времени окончания подачи заявок аналогично как и с 44 ФЗ и вполне логично. Можно подать жалобу в ФАС пока не истек срок подачи заявок.
Жалобы на действия заказчика, результаты определения поставщика можно подать не позднее 10 (десяти) календарных дней со дня, следующего за днем размещения на сайте закупок протокола подведения итогов.
Сроки рассмотрены, как ранее отмечалось их важно соблюдать по следующим причинам.
44ФЗ - После окончания срока приема заявок, подать жалобу на положения извещения технически невозможно. По истечению 5 (пяти) дней с даты публикации итогового протокола, жалоба будет возвращена без рассмотрения, подать ее также технически невозможно.
223ФЗ - После окончания срока приема заявок, учитывая, что жалоба отправляется по электронной почте, жалобу технически отправить можно, но она будет возвращена без рассмотрения. По истечению 10 (десяти) дней с даты публикации итогового протокола, жалоба на действия заказчика аналогично будет возвращена без рассмотрения.
При принятии жалобы к рассмотрению, ФАС технически блокирует процедуру подписания контракта, а именно заказчик технически не может подписать контракт (договор) до вынесения решения по результатам рассмотрения жалобы. Однако как ранее отмечалось это относится только к процедурам в рамках 44ФЗ.
Некоторые заказчики пользуются возможностью заключить договор при поступлении жалобы по закупке в рамках 223ФЗ и отсутствием блокировки и в нарушение сроков заключения договора заключают его. В таком случае даже если жалоба будет обоснованная, предписание выдано не будет, так как договор уже заключен. Заказчик в последствии обязательно заплатит штраф, а в случае если заключение договора будет оспорено в судебном порядке и назначена прокурорская проверка, события могут принять неожиданные повороты.
Мы рассмотрели способы и сроки подачи жалобы, далее необходимо проверить, а все-таки точно ли мы можем подать жалобу?
44ФЗ – если по закупке установлены дополнительные требования в извещении, податель жалобы должен им соответствовать, а именно:
- В извещении установлено дополнительное требование к участникам закупок в соответствии с ч. 2, 2.1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ, у заявителя должен быть соответствующий опыт, который ФАС будет проверять, при отсутствии – жалоба не рассматривается. Опыт должен быть размещен на электронной площадке, где проводится закупка, так как контрольный орган будет проверять наличие опыта именно на площадке.
- В извещении об осуществлении закупки установлено требование к участникам закупок в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ (установлено требование о членство в СРО или наличие лицензии), соответствующие документы должны быть в открытых реестрах СРО и лицензий, при отсутствии – отказ в рассмотрении жалобы.
- Не редко комиссия ФАС, при рассмотрении жалоб на положения извещения, рассматривает вопрос о возможности нарушения прав подателя жалобы, действительно ли заявитель может принять участие в закупке, имеется ли достаточный опыт, насколько поданная жалоба в ФАС влияет на результаты закупки.
Законодательно с 2024 года установлено, что участник закупки должен соответствовать всем требованиям извещения для возможности подать заявку на участие в закупке для целей подачи жалобы. Подтверждается соответствующим письмом ФАС России от 29.12.2023 № МШ/112518/23 “Разъяснения по вопросам принятия жалоб к рассмотрению”. С данным письмом вы можете ознакомиться на странице Как подать жалобу на сайте закупок по 44 ФЗ.
223ФЗ - при рассмотрении жалоб на положения документации, в обязательном порядке рассматривается вопрос о возможности нарушения прав подателя жалобы, действительно ли заявитель может принять участие в закупке, имеется ли достаточный опыт и насколько поданная жалоба в ФАС влияет на результаты закупки. Для рассмотрения жалобы на заседании комиссии председатель всегда уточняет, подавал ли заявитель заявку, если не подавал – в рассмотрении жалобы может быть отказано.
С учетом изложенного, важной особенностью рассмотрения жалобы является подтверждение намерений участия в закупке, исполнения контракта (договора), доказывания своей позиции в части действительности нарушения ваших прав.
Стоит также обратить внимание, что подача жалобы в ФАС еще не означает достижение результата.
Мы рекомендуем обязательно участвовать в заседании при рассмотрении жалобы на госзакупки по следующим причинам.
- Вы владеете ситуацией, знаете позицию заказчика и имеете возможность приводить контрдоводы в противовес позиции заказчика, озвучивать свои пояснения и дополнения, заявлять ходатайства, при необходимости просить переноса заседания, привлекать к участию экспертов и лиц, которые могут помочь доказать вашу позицию.
- По результатам рассмотрения жалобы комиссия оглашает резолютивную часть решения, это выдержка заключения рассмотрения жалобы. Решение вы узнаете первым, а сам документ решения будет размещен на сайте закупок только спустя несколько дней.
Простой пример – сегодня заседание ФАС, а завтра у вас срок подписания контракта. Если по результатам подачи жалобы в ФАС принято решение о внесении изменений в документацию, а вы победитель по контракту – нет необходимости оплачивать независимую (банковскую) гарантию и подписывать контракт.
Другой пример: вы победитель по закупке, на днях подписание контракта, и по жалобе от другого участника принято решение, что жалоба необоснованная и ограничения по закупке сняты – можно оплачивать гарантию и не переживать за подписание контракта (конечно если ваши специалисты проверили текст независимой гарантии и нет переживаний по ее отклонению заказчиком, это уже повод для отдельной статьи).
С учетом изложенного, убедитесь, что ваше обращение соответствует критериям, установленным законодательством. Если вы хотите подать жалобу по закупкам - проверьте, есть ли у вас основания для этого.
Формирование жалобы.
Напишите текст жалобы, четко изложив суть проблемы. Укажите все факты и доказательства, которые подтверждают ваши слова, приложите документы, которые подтверждают вашу позицию. Обратите внимание на то, что жалоба должна содержать информацию о том, как именно были нарушены ваши права. Образец формы жалобы размещается на сайте территориального органа ФАС России, текст свободный по причине того, что ФАС это не суд и нет жестких рамок содержания текста жалобы. Однако всегда важно, что написано, как написано и как вы выступите на заседании, сможете ли вы привести контрдоводы после выступления заказчика, а учитывая, что заказчик выступает после заявителя – будет ли его слово последним?
Кроме этого стоит проанализировать антимонопольную практику и найти решения в вашу пользу, а на заседании ходатайствовать о приобщении практики к материалам дела. Не смотря на отсутствие единообразия практики ФАС и различия решений по регионам, лучшим решением является анализ практики именно по региону, где проходит заседание ФАС. Чем больше документов подтверждают вашу позицию, тем убедительнее ваши доводы и очевиднее решение.
Если вы столкнулись с нарушениями в процессе закупок и не знаете, как пожаловаться в ФАС грамотно и в короткие сроки, наша компания готова помочь вам. Мы предоставляем услуги в том числе и по подготовке и подаче жалоб в ФАС, а также можем представлять ваши интересы на заседаниях. Если необходимо, мы поможем оспорить решение ФАС в суде. Надеемся, что статья оказалась полезной для вас.
С уважением, Региональный центр тендеров.