На моем YouTube-канале уже есть несколько роликов о корпоративном договоре. Обязательно посмотрите, это базовые ролики. В этой статье мы поговорим о тонкостях, нюансах и подводных камнях корпоративного договора, с которыми должны быть знакомы все, кто планирует его заключать.
Устав про одно, корпоративный договор - про другое
Не нужно в корпоративном договоре переписывать устав. Не надо прописывать компетенцию директора, компетенцию общего собрания, компетенцию совета директоров и так далее. Это документ совершенно другого назначения. Корпоративный договор регулирует взаимоотношения между двумя и более участниками корпорации. Он настраивает взаимные обязательства друг перед другом и в отношении корпорации. Он не регулирует то, как действует директор, как проходит общее собрание, как действует совет директоров и так далее.
Если вам больше нечего прописать в корпоративный договор, кроме как компетенцию директора, может быть вам и не нужен договор? Подумайте об этом. Не нужно загромождать этот документ огромным массивом совершенно ненужных и бесполезных пунктов.
Прописывайте штрафы
Через корпоративный договор можно прописывать обязанность участников голосовать определенным образом или совершать какие-то другие действия в отношении корпорации в процессе управления ею. Если участник нарушает условия корпоративного договора, то за это можно прописывать неустойку. Корпоративный договор позволяет вам прописывать такие обязанности и такие санкции, которые не позволяет прописать устав. В уставе вы можете абстрактно сформулировать какие-то общие обязанности всех участников, не специфические для конкретного члена корпорации.
Да, конечно, есть инструмент дополнительных прав и дополнительных обязанностей в уставе, но по нему очень скудная судебная практика. Если вы даже захотите установить какой-то штраф за неисполнение обязанностей, то через устав вы это точно не сделаете. Это делается через корпоративный договор.
Не забывайте про нотариуса
Через корпоративный договор можно прописывать какие-то условия отчуждения и триггеры, при которых происходит отчуждение. Например, ситуации и обстоятельства, при которых один участник обязан продать другому участнику корпоративного договора долю по определенной в корпоративном договоре цене.
Но здесь есть такой нюанс. Если у вас в корпоративном договоре прописаны условия отчуждения доли в обществе с ограниченной ответственностью, то такой корпоративный договор обязательно нужно заверить у нотариуса. По умолчанию - корпоративные договоры не подлежат нотариальному удостоверению, но, если речь идет об отчуждении доли и обязанности отчуждения доли, то такие сделки по законодательству подлежат нотариальному удостоверению. Чтобы не попасть на недействительное положение вашего корпоративного договора, не нужно экономить на нотариусе.
Если вы в корпоративном договоре прописываете механизмы инвестирования, кто, когда и сколько денег вносит, то по умолчанию нотариальное удостоверение также не требуется. Но, если у кого-то из участников возникает обязанность продать свою долю, даже частично, по какой-то цене, то опять же - нужно идти к нотариусу и удостоверять этот корпоративный договор нотариально, потому что речь идет именно об отчуждении доли.
Аналогичная ситуация возникает в случае, когда вы в качестве санкции ставите отчуждение чьей-то доли, может быть, с каким-то дисконтом. Например, один участник у вас нарушает корпоративный договор, другой приобретает право со скидкой, с дисконтом выкупить его долю. Речь идет о выкупе доли, соответственно, речь идет также о нотариальном удостоверении корпоративного договора, чтобы другой участник потом не мог ссылаться на то, что это положение о выкупе недействительно, поскольку нотариусом не удостоверено.
Помните про подключение новых участников
Не забывайте новых участников общества с ограниченной ответственностью подключать к корпоративному договору заранее, то есть до того, как они приобретут права на долю. Например, если речь идет о каком-то инвесторе, который заходит в корпорацию, нужно обеспечить его подписание корпоративного договора до того, как он получит долю. Иначе, если инвестор заранее не присоединится к корпоративному договору до получения доли, вы уже никак не заставите его подписать корпоративный договор.
Если кто-то заходит в корпорацию, он автоматически НЕ присоединяется к корпоративному договору. На это нужно отдельное согласие, нужно подписать корпоративный договор. Есть разные способы присоединения к корпоративному договору. Самое адекватное — это, конечно, подписать новый корпоративный договор между обновленным составом членов. Можно также подписать дополнительные соглашения к старому договору, по которому новый инвестор или новый участник соглашается с положениями корпоративного договора и обязуется их выполнять.
Механизм выхода из компании
Когда вы заключаете корпоративный договор, создаете юридическое лицо и готовите устав, вы должны обеспечить достаточно сложный механизм выхода из корпорации. О чем я говорю? О том, что участник корпоративного договора, сторона корпоративного договора, не должна иметь легкую возможность продать кому-то свою долю, какому-нибудь родственнику или аффилированному лицу, и, таким образом, выйти из корпоративного договора, потому что новый участник автоматически членом корпоративного договора не станет.
Для того чтобы вам это обеспечить, вы должны в уставе и в корпоративном договоре прописывать некоторые запреты и правила отчуждения доли. Возможно, запрет отчуждения доли без согласия участника или какой-нибудь запрет на отчуждение доли в течение пяти лет с момента создания корпорации. Может быть, какой-то дисконт у одного из участников на выкуп доли, существенный дисконт, может быть, 50-70% от рынка и так далее.
Естественно, запрет на безвозмездное отчуждение доли без согласия участника всегда надо прописывать. Если кто-то будет иметь возможность подарить свою долю сыну, жене, матери, здесь не будет работать преимущественное право покупки по закону (по умолчанию). А значит - через дарение, через безвозмездную сделку можно выйти из корпоративного договора, потому что ни жена, ни мать, ни сын не обязаны будут ему следовать.
Регистрация корпоративного договора в ЕГРЮЛ
Регистрировать корпоративный договор в ЕГРЮЛ не обязательно, но вы можете внести отметку о наличии корпоративного договора. Например, если хотите, чтобы третье лицо, которое покупает долю вашего партнера, видело эту отметку и, наверное, должна была бы посмотреть корпоративный договор, прежде чем долю у этого партнера вашего покупать. Если вы отметку такую не внесете и третье лицо купит у вашего партнера долю, то все положения корпоративного договора о какой-то особой цене отчуждения, о каких-то ваших преимуществах при продаже доли - для третьего лица юридического значения иметь не будут, потому что отметки в реестре не было. Третье лицо проявило здесь практически максимальную степень добросовестности, не зная о наличии корпоративного договора.
Отметка о наличии корпоративного договора сама по себе не раскрывает содержание вашего корпоративного договора всем третьим лицам. То есть никто не будет просто так иметь доступ к вашему корпдоговору. Третьи лица, чуждые для общества, просто будут знать о том, что у этой компании есть корпоративный договор, который им бы по-хорошему посмотреть.
Ссылка на YouTube-канал
Ссылка на Telegram-канал по бизнесу
Ссылка на Telegram-канал для Продавцов WB
Александр Телешинин, кандидат юридических наук, магистр корпоративного права МГУ имени М.В. Ломоносова, частнопрактикующий юрист
Номер телефона: +7 926 497 24 25 (WhatsApp, Telegram)