1 часть разбора Указания Банка России № 5899-У читайте здесь.
А теперь давайте погружаться дальше. Указание № 5899-У впервые ввело в правовую плоскость описание конкретных действий, которые однозначно являются конфликтом интересов (далее - КИ, свидетельствуют о реализации КИ), их всего три, описаны они в 3 главе Указания.
Итак, брокер и его ответственные лица не должны:
1. Совершать за свой счет сделки с ценными бумагами или ПФИ (производными финансовыми инструментами) после получения поручения клиента на совершение сделки с указанной ценной бумагой или ПФИ до исполнения поручения клиента в случае, если совершение брокером за свой счет сделки приводит к исполнению поручения клиента на менее выгодных условиях (т.н. фронтраннинг/frontrunning).
Но здесь есть исключения: условия для исполнения поручения клиента не наступили (пример - клиент подал лимитированную заявку на покупку, а текущая цена значительно выше), либо брокер принял все меры, предусмотренные пунктом 3.2 Указания № 5899-У. И вот тут давайте остановимся подробнее, что же это за меры?
- обеспечение организационной и функциональной независимости работников брокера, совершающих сделки за счет клиентов и в собственных интересах брокера (за счет брокера) либо принимающих решения о совершении сделок за счет брокера;
- исключение возможности получения работниками брокера, совершающими сделки за счет брокера, информации о поручениях клиентов брокера; эти два пункта можно назвать соблюдением принципа "китайских стен";
- обеспечение соблюдения запрета работникам брокера, совершающими сделки в интересах клиентов брокера, запрета на совершение за свой счет сделок с указанными ценными бумагами/ПФИ, после получения поручения клиента на совершение сделки с указанными ценными бумагами/ПФИ и до исполнения поручения клиента брокера.
И очень важно отметить, что все ограничения 3 главу Указания № 5899-У распространяются не только на обычные биржевые сделки, но и на IPO/SPO ценных бумаг!
Пример. Клиент по телефону подал брокеру поручение на покупку 10 000 акций Мордовэнергосбыт по текущей цене. Брокер (ответственное лицо), принявший заявку, покупает энное количество акций на свой собственный счет, что приводит к небольшому росту биржевой цены из-за невысокой ликвидности акции, а уже потом исполняет поручение клиента, взвинчивая цену еще выше. Далее брокер может продать купленные себе акции, зафиксировав прибыль. Данные действия являются классическим фронтраннингом и квалифицируются как реализация конфликта интересов, т.е. запрещены. За нарушение Банк России может применить меры надзорного реагирования к брокеру и его должностным лицам в виде предписания об устранении нарушения и административного штрафа.
Пример 2. Проводится сбор заявок на участие в IPO/SPO. Клиенты подают поручения на покупку акций брокеру. Намечается переподписка, т.е. превышение объема спроса со стороны инвесторов над объемом предложения акций эмитентом. Брокер (его должностное лицо) выставляют заявки на покупку в собственных интересах. Фактически принятые ранее поручения клиентов еще не исполнены. При переподписке участие брокера в размещении приведет к еще большей переподписке и соответственно к ухудшению коэффициента аллокации на каждого клиента, а значит к исполнению поручения клиента на менее выгодных условиях (сюда входит и меньший объем приобретенных акций, и более высокая цена, т.к. при переподписке эмитент обычно размещается по верхней границе ценового диапазона). Если бы брокер участвовал только в собственных интересах как юридическое лицо, но обеспечил соблюдение китайских стен, то ок, нарушения нет. Но если его должностное лицо подало поручение на покупку - значит брокером не соблюдены меры из пункта 3.2 и он не может участвовать в размещении в собственных интересах. имеет место реализация КИ и нарушение главы 3 Указания
№ 5899-У.
Более детальное описание обстоятельств КИ при IPO/SPO приводятся в информационном письме Банка России от 13.05.2024 в НАУФОР о недостатках по выявлению КИ при участии в IPO.
Резюмируя данное письмо - если брокер имеет договор с эмитентом на привлечение инвесторов и получает от эмитента плату от объема привлеченных средств, и одновременно как брокер предлагает своим клиентам участвовать в размещении, то это обстоятельство КИ, его нужно вносить в политику по управлению КИ, в реестры КИ и управлять им, уведомлять о нем клиентов.
Если брокер участвует в размещении в собственных интересах и исполняет поручения клиентов на участие в размещении - также имеет место КИ, который нужно выявлять и управлять им, уведомлять о нем клиентов.
Также в письме приводится важное разъяснение, что под КИ нужно понимать не только случаи, когда клиенту причинены убытки, а все случаи, когда возникает
Также брокер и его ответственные лица не должны:
2. Совершать за счет клиента сделки с ценными бумагами/ПФИ с частотой, превышающей частоту, необходимую для исполнения брокером поручения клиента на наиболее выгодных для клиента условиях в соответствии с его указаниями.
Здесь с ходу затруднюсь привести пример, обычно брокер просто "зеркалит" поручения клиентов на биржу, в соответствии с указанными в них параметрами. Однако брокер может раздробить клиентскую заявку на более мелкие, тем самым оказывая влияние на текущую биржевую цену, и ухудшая итоговую цену исполнения поручения для клиента.
Такая практика могла иметь место на рынке ранее при "псевдо-доверительном управлении", когда клиент давал брокеру доверенность на управление своим счетом (на заключение сделок от своего имени), и брокер в целях максимизации получаемой им комиссии мог делать сделки чаще, без экономического смысла, покупая ценные бумаги продавая в "ноль" или с минимальной прибылью. В то время как для клиента было бы выгоднее просто купить и удерживать перспективную ценную бумагу, минимизируя затраты на брокерскую комиссию.
Дополнительно обращаю внимание, что КИ возникает не только при участии брокера и его клиентов в IPO/SPO акций, но и при участии в размещении облигаций. Только в облигациях "конфликтным" параметром будет не цена, а доходность облигации.
Пример. Брокер является организатором размещения облигаций эмитента, участвует в размещении в собственных интересах и предлагает участвовать своим брокерским клиентам. Как организатор (андеррайтер) он должен действовать в интересах своего клиента - эмитента, т.е. обеспечить размещение облигаций с более низкой доходностью, чтобы эмитент сэкономил на %. (Исходя из рыночной практики эмитент может выплатить организатору вознаграждение - часть от сэкономленного %,). А его брокерские клиенты хотят купить качественную облигацию с максимально возможной доходностью. А подразделение брокера, участвующее в собственных интересах также заинтересовано купить облигацию с более высокой доходностью. Т.е. обстоятельства КИ присутствуют. Здесь ключевой инструмент управления КИ - китайские стены.
Таким образом брокер должен прописывать вышеописанные обстоятельства КИ в своей Политике по управлению КИ, вести учет КИ в электронном виде - т.е. когда брокер фактически участвует в IPO/SPO/размещении облигаций он должен отражать эту сделку в реестре КИ и проводить мероприятия по управлению этим конкретным КИ, в частности уведомлять о нем своих клиентов.
Вот в принципе и все. Каких-то сверх усилий от брокера не требуется, но для того, чтобы управлять риском, его нужно идентифицировать. А пока на практике не все брокеры это делают, КИ "висит в воздухе", но конкретно не описан во внутренних документах.