Что представляет собой товарный знак?
Товарный знак (далее – ТЗ) представляет собой обозначение, служащее для индивидуализации товаров (ст. 1477 ГК РФ). Такое обозначение может быть словесным, изобразительным или иным (комбинированным). Для получения интеллектуально-правовой охраны ТЗ должен быть зарегистрирован в отношении конкретных товаров и/или услуг согласно классам МКТУ.
Сведения о всех зарегистрированных товарных знаках и знаках обслуживания включаются в Реестр товарных знаков и знаков обслуживания, который является публично-достоверным и размещён на сайте ФИПС (подведомственная Роспатенту организация): https://fips.ru/registers-web/action?acName=treeBack.
Соответственно, если сведения о ТЗ имеются в указанном реестре – соответствующий ТЗ является зарегистрированным знаком, действующим на территории России. Выписка из данного реестра является надлежащим подтверждением наличия зарегистрированного ТЗ. Соответственно, данный документ мы рекомендуем прикладывать к заявке.
Поиск ТЗ осуществляется именно в Реестре товарных знаков и знаков обслуживания по регистрационному номеру ТЗ. Если по данному номеру ТЗ не ищется – значит, либо ТЗ не зарегистрирован в России, либо проверка осуществляется не в Реестре товарных знаков и знаков обслуживания (к примеру, есть Реестр заявок на регистрацию товарного знака и знака обслуживания – в нём по номеру ТЗ соответствующий знак не будет найден). В данной статье мы также не будем затрагивать международные товарные знаки (в соответствии с Мадридской системой).
Антимонопольные органы также при рассмотрении соответствующих жалоб проверяют сведения о наличии ТЗ именно в Реестре товарных знаков и знаков обслуживания. Так, в Решении Нижегородского УФАС России от 21.12.2023 по делу № 052/06/105-2991/2023, изв. № 0332200065923000051, указано:
Из доводов жалобы следует, что заявитель предложил к поставке товар: Стиральная машина профессиональная производства ООО "П", Россия. Товар маркируется изготовителем без указания товарного знака, сопровождаемого знаком охраны товарного знака (R). Согласно информации, содержащейся на сайте Федерального института промышленной собственности (ФИПС), товарный знак в реестре товарных знаков на производимые товары данным производителем не зарегистрирован. В связи с чем в отношении товара в заявке заявителем указано: "товарный знак - отсутствует".
Вместе с тем заявка ИП К. в отношении объекта закупки сформирована в структурированной форме с использованием Единой информационной системы и не содержала в себе информации о производителе товара: ООО "П".
Кроме того, представитель заказчика на заседании Комиссии Нижегородского УФАС России пояснил, что на сайте Федерального института промышленной собственности содержится информация о товарном знаке.
Раздел: Реестр товарных знаков и знаков обслуживания (https://fips.ru/registers-web/action?acName=clickRegister®Name=RUTM).
Значение/Номер государственной регистрации: 671175.
На основании изложенного, жалоба заявителя признается Комиссией Нижегородского УФАС России необоснованной.
Антимонопольная практика по отклонению заявок в связи с неуказанием товарного знака
Практика не однозначна, но примерно в половине случаев отклонение заявки в связи с неуказанием сведений о ТЗ признаётся необоснованным, в связи со следующим:
- отсутствие у товара товарного знака не свидетельствует о несоответствии товара функциональным, техническим и качественным характеристикам, установленным Заказчиком в Извещении (см. Решение Архангельского УФАС России от 27.07.2023 № 029/06/49-722/2023 по делу N 254оз-23, изв. № 0124200000623004817);
- Закон № 44-ФЗ не содержит требований к форме, в которой должен быть указан товарный знак. Достаточно описать в заявке ТЗ таким образом, чтобы заказчик мог его идентифицировать (к примеру, указав регистрационный номер ТЗ). Так, в Решении Курганского УФАС России от 08.06.2023 № 045/06/48-295/2023, изв. № 0843500000223002944, указано:
Комиссия Курганского УФАС России отмечает, что согласно пп. "а" п. 2 ч. 1 ст. 43 Закона № 44-ФЗ, заявка на участие в закупке должна содержать в том числе предложение участника закупки в отношении объекта закупки, содержащее характеристики предлагаемого участником закупки товара, соответствующие показателям, установленным в описании объекта закупки в соответствии с ч. 2 ст. 33 Закона № 44-ФЗ, товарный знак (при наличии у товара товарного знака).
Комиссия Курганского УФАС России отмечает, что в ходе заседания ознакомившись с содержанием записи № 702650 Реестра товарных знаков, размещенного на официальном сайте ФИПС (https://new.fips.ru/registers-doc-view/fips_servlet) установила, что "ЭМЕРАЛЬД" является зарегистрированным товарным знаком.
Таким образом, заявка участника конкурентной процедуры, признанного победителем электронного аукциона содержала указание на товарный знак и была правомерно признана комиссией по осуществлению закупок соответствующей требованиям извещения об осуществлении закупки.
Комиссия отмечает, что положения пп. "а" п. 2 ч. 1 ст. 43 Закона № 44-ФЗ, не конкретизируют в каком виде информация о товарном знаке должна быть включена в заявку на участие в закупке, единственным требованием к такой информации является ее указание (при наличии у товара товарного знака).
Довод Заявителя о том, что участник закупки с идентификационным номером 150 должен был в составе заявки представить графическое изображение товарного знака, Комиссией Курганского УФАС России признается несостоятельным, поскольку нормы Закона о контрактной системе такого обязательного требования к заявкам участников конкурентной процедуры не содержат.
- ТЗ не является качественной, функциональной или технической характеристикой товара. В Решении Самарского УФАС России от 18.10.2022 по жалобе № 432-4096-22/4, изв. № 0142200001322022641, указано:
Согласно пояснениям уполномоченного органа, ФАС России в письме от 19.06.2019 № МЕ/51304/19 "О недопустимости отклонения заявки из-за отсутствия товарного знака" указывает, что Закон о стандартизации и Закон о техническом регулировании не устанавливают порядок, а также обязанность регистрировать товарный знак на выпускаемую продукцию. Таким образом, наличие или отсутствие на товаре товарного знака не является качественной, функциональной или технической характеристикой товара. По мнению ФАС России, отсутствие у товара товарного знака не свидетельствует о несоответствии товара функциональным, техническим и качественным характеристикам, установленным заказчиком в документации о закупке. В соответствие с положениями ГК РФ регистрация товарного знака является не обязанностью, а правом юридического лица или индивидуального предпринимателя. На основании вышеизложенного, неправомерно отклонять заявку, в связи с отсутствием товарного знака или не указанием товарного знака в первой части заявки. Кроме того, в заявке ООО "Б" был указан торговый знак "РИК-Д" дезсредства, выпускаемого ООО "П". Предложенные характеристики соответствуют требованиям извещения о проведении аукциона и приложениям к нему.
Из Решения Самарского УФАС России от 19.01.2024 № 13-15092-24/4, изв. № 0342100011823000930:
Комиссией Самарского УФАС России установлено, что победителем Закупки в составе заявки не указан товарный знак предлагаемой к поставке системы, однако в соответствии с требованиями документации было приложено регистрационное удостоверение N РЗН 2018/7695 от 26 января 2022 года, по реквизитам которого на официальном сайте Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения (https://roszdravnadzor.gov.ru) можно определить предлагаемый к поставке товар.
Следует отметить, что наличие или отсутствие товарного знака не является качественной, функциональной или технической характеристикой товара и не указание его в заявке участником не свидетельствует о несоответствии товара характеристикам, установленным заказчиком в документации о закупке. Указанная позиция отражена в письме ФАС России от 19.06.2019 NME/51304/19.
С другой стороны, указанная выше позиция относится, скорее, к отсутствию у производителей / поставщиков обязанности идентифицировать товары определённым ТЗ с его последующей регистрацией. Иными словами, если у товара ТЗ отсутствует, то отсутствует и обязанность по его регистрации (если только производитель / поставщик не посчитает это необходимым).
- ТЗ нужно указывать в заявке только в том случае, если в самом ООЗ таковой указан. Так, в Решении Санкт-Петербургского УФАС России от 11.05.2022 по делу № 44-1371/22, изв. № 0372100034622000047, указано:
Таким образом, в исчерпывающем списке обязательных к предоставлению данных и документов нет обязанности участника закупки указывать производителя и торговую марку, если в описании объекта закупки отсутствует ее указание.
Комиссия УФАС приходит к выводу, что Заказчик необоснованно отклонил заявку участника закупки на основании отсутствия показателей, которые также отсутствуют в описании закупки, в требованиях Заказчика и требованиях Закона о контрактной системы.
- ТЗ не указаны в РУ на медицинское изделие. Приведём выдержку из Решения Новосибирского УФАС России от 01.06.2023 № 054/06/48-1070/2023, изв. № 0851200000623003340:
В соответствии с п. 6 Правил государственной регистрации медицинских изделий, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2012 N 1416 "Об утверждении Правил государственной регистрации медицинских изделий" (далее - Правила), документом, подтверждающим факт государственной регистрации медицинского изделия, является регистрационное удостоверение на медицинское изделие.
Согласно пп. "а" п. 9 Правил заявлении о государственной регистрации медицинского изделия (далее - заявление о регистрации) указываются, в том числе, сведения о товарном знаке и иных средствах индивидуализации медицинского изделия в случае их нанесения на упаковку медицинского изделия. Вместе с тем, в прилагаемом в составе заявки регистрационном удостоверении информация о товарном знаке отсутствовала.
Однако, если в графе заявки «товарный знак» будет указан ТЗ, сведения о котором отсутствуют или противоречат РУ на медицинское изделие, такая заявка также может быть отклонена. В соответствии с Решением Кемеровского УФАС России от 10.01.2023 по делу № 042/06/49-1639/2022, изв. № 0339100014822000524:
Заявка участника отклоняется по основанию п. 8 ч. 12.ст.48 Закона N 44-ФЗ в случае выявления недостоверной информации, содержащейся в заявке на участие в закупке. В п. 7 и п. 8 в заявке участника указан товарный знак Profeel, который не соответствует Регистрационному удостоверению N ФСЗ 2010/07613 от 23.06.2014 г. Таким образом, заявка участника не соответствует требованиям, установленным в извещении.
На заседании Комиссии представители заказчика пояснили, что заявка N 4 была отклонена за несоответствие характеристик предложенного товара с товарным знаком Profeel требованиям извещения.
На основании вышеизложенного решение аукционной комиссией заказчика ФГБНУ "Н" о признании заявки N 4 несоответствующей требованиям, установленным в извещении, было принято обоснованно, с соблюдением требований части 12 статьи 48 ФЗ N 44-ФЗ.
Вместе с тем, другая половина случаев, к сожалению, демонстрирует формальный подход к проблеме указания ТЗ в заявке и признаёт обоснованным отклонение заявок, где такой знак не указан (хотя этого и не требуется в ООЗ). В качестве примера приведём выдержку из Решения Новосибирского УФАС России от 08.11.2022 № 054/06/49-1841/2022, изв. № 0351300051322000173:
Изучив заявки участников закупки, Комиссия Новосибирского УФАС России установила, что ООО "С" были предложены к поставке смеси для детского питания, однако участником закупки в заявке не был указан товарный знак предлагаемых к поставке смесей.
При этом, на заседании Комиссии представитель подателя жалобы заявил, что предлагаемый к поставке товар имеет товарный знак, однако при формировании заявки на участие в закупке ООО "С" посчитало возможным информацию о товарном знаке не указывать.
Таким образом, на основании изложенного, Комиссия Новосибирского УФАС России считает, что аукционная комиссия правомерно приняла решение об отклонении заявки ООО "С" на основании п. 1 ч. 12 ст. 48 Закона о контрактной системе, поскольку участником закупки в заявке не указан товарный знак предлагаемых к поставке смесей для детского питания, что не соответствует положениям пп. "а" п. 2 ч. 1 ст. 43 Закона о контрактной системе, извещения о проведении электронного аукциона. Довод жалобы не нашел подтверждения.
Кроме того, требование об указании в заявке ТЗ будет считаться неисполненным и в том случае, если ТЗ фактически был упомянут в составе наименования товара: ТЗ нужно указывать в соответствующей части заявки. Так, согласно Решению Омского УФАС России от 19.10.2022 № 055/06/48-823/2022, изв. № 0852500000122002280
В возражениях (вх. N 10195э от 17.10.2022) уполномоченным учреждением отмечено, что участником закупки в заявке была представлена недостоверная информация о том, что предлагаемый обществом товар не имеет зарегистрированного в установленном законом порядке товарного знака.
К жалобе заявитель ссылается на указание им достоверной информации в наименовании товара, что дает заказчику идентифицировать товар в полном объеме на соответствие техническому заданию.
В данном случае наименование медицинского изделия, содержащееся в регистрационном удостоверении от 19.12.2019 N РЗН 2019/9387 формально содержит указание на товарный знак "Бирюса", однако, учитывая требования пункта 6 Инструкции по заполнению заявки на участие в закупке, являющейся частью извещения об электронном аукционе, о недопустимости представления в заявке участника информации, допускающей двусмысленное толкование Комиссия считает правомерным отклонение комиссией по осуществлению закупок уполномоченного учреждения заявки общества, указавшего в заявке на участие в аукционе недостоверные сведения о том, что "товарный знак - отсутствует".
В связи с указанными обстоятельствами жалоба заявителя признана необоснованной.
Наконец, если участник укажет в заявке в графе «товарный знак» сведения, не относящиеся к товарному знаку, такую заявку могут отклонить в связи с предоставлением недостоверной информации (п. 8 ч. 12 ст. 48 Закона № 44-ФЗ). Как указано в Решении Челябинского УФАС России от 23.01.2024 по делу № 074/06/106-64/2024(16-ж/2024), изв. № 0169300035823000401:
Таким образом, предоставление сведений о товарном знаке на товар не является безусловной обязанностью участника закупки и указывается только при наличии зарегистрированного товарного знака в государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации.
В составе структурированной формы заявки заявителя в графе "товарный знак" указано - ИСТОК АД50С-Т400-PHM35-8, при этом в приложенном файле в графе наименование товара указано следующее - установка электрогенераторная ИСТОК АД50С-Т400-PHM35-8 (643 Россия).
Вместе с тем из документов, представленных заказчиком, следует, что при рассмотрении заявок аукционной комиссией исследован сайт https://searchplatform.rospatent.gov.ru/trademarks, при поиске сведений на котором информация о товарном знаке ИСТОК АД50С-Т400-PHM35-8 отсутствует.
Кроме того, Комиссия также при поиске сведений о товарном знаке ИСТОК АД50С-Т400-PHM35-8 в открытых источниках не нашла подтверждения того, что указанное наименование зарегистрировано как товарный знак.
Следует отметить, что заявителем также не представлены сведения о том, что данное наименование товара является зарегистрированным товарным знаком, что свидетельствует о недоказанности доводов жалобы.
Таким образом, заявитель в составе заявки указал сведения о наименовании электрогенераторной установки, как о товарном знаке, которое не является товарным знаком с учетом положений гражданского законодательства, что свидетельствует о недостоверности представленных данных в составе заявки и является основанием для отстранения участника закупки по пункту 8 части 12 статьи 48 Закона о контрактной системе.
Более того, в составе приложенного файла в заявке заявителя данная модель оборудования указана в графе наименование товара без указание на товарный знак, что свидетельствует от наличии противоречивой информации в части того зарегистрировано ли данное наименование в качестве товарного знака или нет, что свидетельствует о наличии противоречивой и неоднозначной информации о предлагаемом товаре.
