Юристы постоянно призывают бизнес включать в договоры проверенные арбитражные оговорки и пророгационные соглашения.
Как это воспринимает бизнес?
Включает шаблонные формулировки, не адаптированные под специфику заключаемого Договора. Такая формулировка не только может ввести в заблуждение при толковании, но и стоить компании десятки тысяч долларов!
На этапе переговоров всегда кажется, что контрагент станет надежным партнером и проблем, которые доведут до суда, не возникнет. Никто не вникает в специфику юрисдикции, которая указана в оговорке, праву, которому подчинили Договор, стоимости и сроков потенциального судебного разбирательства.
Елизавета Тенюта, специалист практики «Разрешение споров» GRATA International Belarus расскажет на что следует обратить внимание при разработке и включении в договор положений о порядке разрешения споров, если не хотите случайно попасть на годы судебных разбирательств и дорогущий арбитраж.
Почему важно найти время на разработку собственного положения о разрешении споров?
(Особенно если Ваш контрагент нерезидент)
Правильный и своевременный подход к разработке положений договора, посвященных разрешению споров позволит:
- минимизировать финансовые затраты, связанные с разрешением спора;
- избежать рассмотрение спора в недружественной или незнакомой юрисдикции;
- оценить перспективы исполнения судебного/арбитражного решения.
С чего начать адаптацию положения про разрешение споров под Ваш договор?
1. Делаем выбор: арбитраж vs. государственный суд
Вопрос, на который отсутствует однозначный ответ или рекомендация, если консультант не погружен во все тонкости договорных отношений.
Выбор орган для разрешения спора – стратегическая задача, решение которой зависит от целого ряда факторов.
Например, специфика спора, суть, предмет заключаемого Контракта/Договора, территориальное расположение Сторон, санкционные ограничения и т.д.
И арбитраж, и государственный суд имеют свои плюсы и минусы.
Плюсы арбитража
- гибкость процедуры
- качество рассмотрения спора
- конфиденциальность
- возможность выбора арбитров
- исполнимость решений практически во всех страна мира в силу Нью-Йоркской Конвенции
Аспекты арбитража
– высокая стоимость арбитражного разбирательства
– длительность рассмотрения дела (более 1 года)
– риск отмены решения и множество других аспектов
Плюсы государственного суда
- четкая регламентация порядка рассмотрения дела
- сроки рассмотрения спора
- низкие пошлины и финансовые издержки
Аспекты государственного суда
– риск невозможности признать и исполнить судебное решение на территории иностранного государства в связи с отсутствием соответствующего международного договора между государствами о правовой помощи.
В связи с этим, принимая решение о том, какой орган согласовать для разрешения споров, рекомендуем ответить себе на следующие вопросы: Какой у Вас бюджет на ведение спора? В какие сроки Вы хотите получить решение по делу? В какой юрисдикции находятся активы Вашего контрагента?
2. Государственный суд – как место разрешения споров
Просто достигнуть соглашения о передаче всех будущих споров в государственный суд недостаточно, важно определить компетентный суд, который будет рассматривать эти споры.
По общему правилу, компетентным судом является суд по месту нахождения Ответчика. Однако Стороны вправе изменить данное правило и определить компетентный суд по своему усмотрению, например, указав, что «Споры подлежат рассмотрению государственным судом по месту нахождения Продавца».
Выбирая компетентный суд важно помнить, что согласование в качестве такого иностранного суда по месту нахождения должника, с одной стороны, привлекательно тем, что нет необходимости обращения за признанием и приведением с исполнение судебное решение, поскольку исполнение будет происходить на территории страны суда.
С другой стороны, судебное разбирательство в иностранной юрисдикции повлечет дополнительные расходы в виде расходов на привлечение иностранных юридических консультантов, переводчиков и т.д.
Если согласовать в качестве компетентного суда – экономический суд Республики Беларусь, и ваш контрагент не из СНГ или ЕАЭС, то возникает риск «получения на руки» отказа в признании и приведении в исполнение белорусского судебного решения.
Таким образом, выбор компетентного суда требует тщательного аналитического анализа множества факторов и обстоятельств для того, чтобы минимизировать риски возникновения сложностей в ходе судебного разбирательства, а также обеспечить исполнимость вынесенного решения.
3. Арбитраж – как место разрешения споров
Передача спора в арбитражный институт осуществляется на основании включения в Договор арбитражной оговорки.
Как правило, при составлении арбитражной оговорки, мы рекомендуем придерживаться типовых (рекомендованных) оговорок, которые разработаны различными арбитражными учреждениями. С ними можно ознакомиться на официальных сайтах соответствующих арбитражных учреждений.
Стороны вправе изменить содержание типовой оговорки, например, указать количество арбитров, применимое право, язык разбирательства, место проведения устных слушаний. В условиях санкционных ограничений Стороны все чаще включают в свои арбитражные оговорки не только условие о количестве арбитров, но и условие о том, что арбитры не должны быть гражданами государства, которое ввело санкционные ограничения в отношении государства, резидентом которой является одна из Сторон спора.
Несмотря на гибкость содержания арбитражной оговорки, любое двусмысленное, неточное слово или словосочетание, как показывает практика, может привести к тому, что некоторые споры не попадут под действие арбитражной оговорки или из ее содержания затруднительно будет определить арбитражное учреждение, которому подсудны споры из договора, и как следствие, возникает риск признания арбитражной оговорки неисполнимой.