В прошлой статье, я остановился на вопросах, когда могут возникнуть юридические противоречия между условиями опциона и преимущественным правом других совладельцев компании (например, ООО), при продаже доли участника в компании (ст. 21 закона «Об ООО»).
А также на возможностях, защиты от недобросовестных действий номинала. Например, его несанкционированного отчуждения формально «своей доли» постороннему лицу.
Если в компании несколько владельцев долей в бизнесе, то они, по законодательству
имеют преимущественное право покупки доли, при выходе какого-либо участника из организации.
Опцион может противоречить такому преимущественному праву.
Но эти противоречия могут быть устранены, например, если предусмотреть в опционе безвозмездную передачу доли в компании. При этом, Устав компании не должен запрещать безвозмездное, отчужение своей доли другому лицу.
Кроме того, можно заключить корпоративный договор, по которому участники компании обязуются не реализовывать своё преимущественное право покупки доли, в случае использования опциона, любым участником компании, тем самым устраняя возможные противоречия.
Обязательно следует адаптировать положения Устава компании, для защиты от несанкционированных действий номинала.
Например, установить запрет или неприемлемые условия:
- на отчуждение (продажи, дарения и т.д.) доли в номинала посторонним лицам;
- от выхода номинала из компании и принятия в компанию посторонних лиц;
- от предоставления доли номинала в залог;
- от изменения Устава и других важных корпоративных актов компании и т.д.
Перед оформлением доли в бизнесе на номинала, целесообразно заключить с ним корпоративный договор, который ограничит его потенциальные возможности от неконтролируемых действий, до момента полного юридического оформления опциона и после того.
Корпоративный договор с номиналом может подписать не сам бенефициар (если он не хочет «засветиться»), а любое его доверенное лицо.
В этом случае скрытность владения бенефициаром компанией будет обеспечена.
Для полной защиты интересов бенефициара, можно даже формально оформить обременение, в виде залога, на долю в компании.
Корпоративный договор регистрировать в ЕГРЮЛ и нотариально заверять не обязательно.
Но чтобы он был юридически эффективным, его все так лучше зарегистрировать в ЕГРЮЛ.
Потому, что сделка, заключенная стороной корпоративного договора (номиналом) в нарушение этого договора, может быть признана судом недействительной по иску другого участника корпоративного договора (бенефициара), только в случае, если сторона заключившая сделку знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором (абз. 3 п. 6 ст. 67.2 ГК РФ).
Проще говоря, оспорить несанкционированную сделку номинала, доказав, что он «знал или должен был знать об ограничения по сделкам в корпоративном договоре» легко, если сведения о его наличии содержались в ЕГРЮЛ.
Можно также воспользоваться сдерживающим фактором для номинала, предусмотрев в корпоративном договоре правило о крупной денежной неустойке на случай, если номинал нарушит какое-либо из его условий.
Учитывая, что отчуждение доли в уставном капитале, например ООО подлежат обязательному нотариальному заверению, наличие корпоративного договора и залога доли создадут труднопреодолимые препятствия для несанкционированного отчуждения номиналом «своей» доли в компании.
Препятствия возникнут как на регистрационном, так и нотариальном уровне, поскольку имеются установленные запреты на сделки с долями, и сведения о таких запретах имеются в ЕГРЮЛ (в корпоративном договоре и договоре залога доли).
Формально корпоративный договор с номиналом и опцион можно оформить одним документом, но если опцион нужно скрыть, а сведения о корпоративном договоре внести в ЕГРЮЛ, то необходимо подписывать их отдельными документами.
Ну и дополнительной страховкой от похищения денежных средств на расчётном счете компании может служить изготовление специальной печати, защищенной от копирования по ее оттиску, с тайными признаками, описанными в банке, при открытии счета.
Более подробно о такой печати компании, можно прочитать в моей публикации:
https://dzen.ru/a/Zd5IhYhLEDJ2gRTk