Разбираемся в новых правилах игры.
В начале года в Ведомостях вышел материал, рассказывающий о штрафе российскому резиденту за использование зарубежных счетов при получении арендных платежей за коммерческую недвижимость в Германии.
Развитие практика пока не получила, но и налоговая не отказалась от своей позиции. Поэтому C Cases постаралась разобраться в ситуации и дать несколько рекомендаций.
Суть кейса
Речь шла о постановлении московского управления ФНС о назначении административного наказания в виде штрафа в размере 30% от суммы полученных платежей.
ФНС считает, что валютный резидент РФ, сдающий в аренду несколько коммерческих помещений за рубежом, осуществляет предпринимательскую деятельность, так как ведет деятельность «направленную на систематическое получение прибыли».
ФНС приравнивает это физическое лицо-предпринимателя к компании с точки зрения валютного контроля и, таким образом, отказывается применять к нему положения ч. 5.2 ст. 12 закона № 173-ФЗ, разрешающее физическим лицам – резидентам зачислять денежные средства от нерезидентов на счета в зарубежных банках без ограничений.
А, поскольку, согласно п. 2 cт. 14 ФЗ о валютном регулировании, компании обязаны производить расчеты при осуществлении валютных операций через банковские счета, открытые в российских банках, то, делает вывод налоговая, валютный резидент, ведущий предпринимательскую деятельность, нарушает валютное законодательство и должен понести соответствующее наказание.
Первые вопросы к позиции ФНС.
- Законодательство РФ определяет ИП как гражданина, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. То есть человек в зависимости от контекста может рассматриваться законом и в качестве предпринимателя, и в качестве обычного физического лица. Однако физические лица еще никогда не приравнивались к юридическим.
- Указаний на применение к ИП требований, аналогичных тем, что распространяются на юридических лиц, отсутствуют и в валютном законодательстве.
- Организовать получение арендных платежей от арендаторов из Европы и США на счета российских банков в текущей ситуации не представляется возможным, что делает требование ФНС неисполнимым для физических лиц.
Не известно, извещал ли оштрафованный ФНС об открытии счетов в иностранных банках и представлял ли отчетность о движении средств и иных финансовых активов по указанным счетам.
Мнение юриста
- Приравнивание граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью, к юридическим лицам в разрезе, в частности, валютного законодательства не имеет под собой законного основания. Поскольку из части 4 статьи 23 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» следует, что индивидуальные предприниматели относятся к физическим лицам.
- Любые неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов валютного законодательства Российской Федерации, актов органов валютного регулирования и актов органов валютного контроля толкуются в пользу резидентов и нерезидентов.
Что делать?
- Разумно будет рассмотреть возможность использования компаний и агентов, уполномоченых управлять зарубежной недвижимостью.
- Либо управлять зарубежной недвижимость через собственную иностранную компанию, получив, получить предварительно налоговую и юридическую консультацию.
Опасения
Если практика укоренится, то под деятельность, «направленную на систематическое получение прибыли», может попасть не только иностранная недвижимость, но и, например, депозиты в иностранных банках, ценные бумаги, акции иностранных компаний и другие инвестиционные инструменты.
C Cases будет следить за развитием ситуации.