Каково соотношение между законной силой решения суда и нормативной силой закона? Нормативная сила закона определяется общим согласием с тем как закон применяется судами, а также иными органами правоприменения (юстиции). В свою очередь, законная сила определяется законоположением, который был применен судом (иным органом правоприменения). Норма существует потому, что законоположение применяется с общего согласия.
Agency, Morality and Law. Joshua Jowitt
Copyright © Joshua Jowitt, 2022
Если бы путешественница во времени, перенесшаяся на 100 лет назад, оказалась в нашем мире двадцать первого века, она, несомненно, была бы поражена технологическими достижениями, достигнутыми с тех пор, как началось ее путешествие. Нельзя не думать, что наш мир был бы почти неузнаваем по сравнению с тем, который она оставила позади. Но если нашей путешественнице во времени посчастливится заинтересоваться теорией права и исследованиями нормативной силы, на которую претендуют правовые нормы, она, возможно, найдет современные юридические дебаты достаточно знакомыми. Сегодня, как и тогда, любое исследование, пытающееся ответить на вопрос о том, как закон создает нормативные обязательства для тех, кому он адресован, обязательно основывается на позиции о том, является ли моральная допустимость нормы необходимым критерием ее юридической силы.
С одной стороны, юридические позитивисты утверждают, что не существует необходимой связи между нормативной силой, на которую претендуют правовые нормы, и их моральной допустимостью. С другой стороны, прирожденные юристы (или не-/ антипозитивисты) утверждают, что такая связь является аксиоматичной для самой природы права как такового. Однако тот факт, что эта дискуссия продолжается и сегодня, не означает, что вопрос устарел; это также не означает, что мы должны избегать того, что многие считают неопределенным исследованием, и вместо этого сосредоточиться на вопросах, которые, возможно, более популярны в современной юриспруденции. Скорее, вопрос о том, должно ли правило быть морально допустимым, чтобы иметь юридическую силу, имеет значение по причине, указанной Жюлем Коулманом; это важно, "потому что закон имеет значение, а закон важен потому, что он присутствует в нашей практической жизни – в наших решениях о том, что мы должны делать и почему" /1/.
J Coleman, The Practice of Principle: In Defence of a Pragmatist Approach to Legal Theory (Oxford University Press 2001) 70.
Мы стремимся серьезно рассмотреть этот вопрос и стремится внести свой вклад в дискуссию, обратившись к часто упускаемой из виду теории, которая значительно расширяет наше понимание концепции права. В нем будет подтверждена теория правового идеализма естественного права, предложенная Дериком Бейлевельдом и Роджером Браунсуордом, которая обосновывает юридическую силу принципом общей согласованности (далее именуемым PGC), высшим моральным принципом, который философ-моралист двадцатого века Алан Гевирт определил как неизбежный факт нашей собственной деятельности /2/.
2. D Beyleveld and R Brownsword, Law as a Moral Judgment (Sweet and Maxwell 1986); A Gewirth, Reason and Morality (Chicago University Press 1978).
Отстаивая эту позицию, мы сознательно идем вразрез с преобладающим течением , которое, по-видимому, благоприятствует юридическому позитивистскому пониманию права. Но при этом делается попытка показать, что, если аргументация Гевирта в пользу PGC окажется успешной, позиции, принятые несколькими видными современными позитивистами, не смогут объяснить нормативную силу, на которую обязательно претендует закон, если они не откажутся от своей приверженности позитивистской позиции. Более того, те, кто пытался использовать гевиртианскую систему, делали это таким образом, что либо искажали, либо неправильно понимали суть выдвигаемого требования. Утверждения естественного права, подобные этому, отнюдь не имеют ничего общего с прошлым и, как будет показано , являются единственным способом последовательного объяснения правовой нормативности /3/.
W Lucy, ‘Natural Law Now’ (1993) 56 (5) Modern Law Review 745
Изложим основные тезисы нашей работы, в первую очередь , изложим основополагающие положения как юридического позитивизма, так и традиций естественного права. Это необходимо для того, чтобы продемонстрировать точки соприкосновения между обеими школами и выявить взаимосвязь нормативных разногласий между ними. Сделав это, закончим кратким изложением содержания всей работы.