1. Как оспорить сделку при банкротстве.
В данной статье размещена информация о том, как производятся работы направленные на выявление и оспаривание сделок в процедурах банкротства физических и юридических лиц.
1.1. Общие положения об оспаривании сделок при банкротстве.
Для лучшего понимания материала, предлагаем ознакомиться со следующими материалами:
В общем случае, в рамках дела о банкротстве могут быть оспорены практически любые сделки, в пределах установленных сроков исковой давности, связанные с необоснованным выводом активов, либо направленные на преимущественное погашение одних кредиторов перед другими.
Работы по оспариванию сделок должны позволить добиться возврата в конкурсную массу должника незаконно отчужденных активов или денежной суммы, компенсирующей их стоимость.
В рамках дел о банкротстве юридических лиц, при подтверждении факта незаконности сделки в судебном порядке, но невозможности возврата имущества, заинтересованным лицом может быть реализовано право по взысканию убытков с физических лиц непосредственно заключивших соответствующие соглашения со стороны должника, при этом если сделки привели к банкротству должника возможно дальнейшее привлечение виновных лиц к субсидиарной ответственности, в размерах превышающих суммы оспоренных сделок.
Следует отметить, что в ряде случаев вывод активов производится должником или контролирующими его лицами намеренно, до возбуждения дела о банкротстве, для целей сохранения и недопущения их расходования на погашение имеющихся обязательств перед кредиторами.
Всю последовательность мероприятий, связанных с оспариванием сделок условно можно разделить на несколько этапов:
- сбор и исследование информации о должнике и лицах, контролирующих его деятельность;
- сбор и исследование информации о сделках, совершенных должником в течение трех лет до даты возбуждения дела о банкротстве;
- анализ совершенных сделок, и выявление тех, которые могут быть оспорены;
- выявление доказательств тому факту, что вторая сторона на момент совершения сделки знала о неплатежеспособности должника и о вредоносности сделки;
- определение целесообразности проведения действия по оспариванию сделки;
- направление заявления об оспаривании сделки в арбитражный суд
1.2. Сбор информации о должнике и контролирующих его лицах.
В рамках данного этапа исследуются основные сведения о должнике.
Если это физическое лицо, то помимо основных идентификационных данных установлению подлежит информация о его статусе (пенсионер, работающий, индивидуальный предприниматель, состоит в браке или разведен), наличии ближайших родственников (муж, жена, в том числе бывшие, дети, родители). Состоянии здоровья, наличии инвалидности, лиц на иждивении.
При рассмотрении дел о банкротстве юридических лиц и индивидуальных предпринимателей исследуются вопросы о видах деятельности, контрагентах, с которыми должники осуществляли деловые отношения.
Также исследуются вопросы об отнесении (не отнесении) должников к отдельной категории лиц, банкротство в отношении которых осуществляется с применением специальных норм (КФХ, монополии, с/х и т.п.).
Наличие в собственности социально значимых объектов, тех которые подлежат изъятию из оборота, либо тех, порядок отчуждения имущества которых регулируется специальными законодательными актами .
В отношении организаций определяется круг лиц, имеющих возможность влиять на принимаемые должником решения, в частности к ним относятся непосредственный руководитель (директор), учредители (участники), акционеры, а также иные лица, причастность к банкротству которых явно не прослеживается, но которые извлекли выгоду из банкротства должника.
Информация о совершенных сделках должна представляться арбитражным управляющим должниками или их руководителями.
При непредставлении сведений и документов арбитражный управляющий вправе истребовать их в суде.
Арбитражный управляющий вправе запросить сведения о должнике и его контрагентах у регистрирующих органов, в частности у налоговых, Загса и других.
Кроме того, информацию о должнике и его контрагентах можно подчерпнуть из открытых информационных источников, сайтов арбитражных судов, ФНС России, справочных ресурсов «Спарк Интерфакс», «Контур Фокус». В частности из указанных ресурсов удобно собирать информацию о руководителях должника (юридического лица), а именно о том, в каких еще организациях они выступают в качестве руководителей и (или) учредителей.
Вся эта информация выявляется одновременно с проведением анализа финансового состояния должника.
Собранная информация позволяет сформировать общую картину о том, что из себя представляет должник и его руководство и о том, в каком направлении необходимо проводить работы связанные с оспариванием сделок.
Так, например, в деле о банкротстве гражданина получение финансовым управляющим сведений о том, что должник находится в браке или разводе, указывает на необходимость проведения работ по установлению фактов наличия брачного договора между супругами, количестве совместно нажитого имущества и его разделе (в случае развода).
Наличие родственников предполагает проверку вероятности вывода в их пользу денежных средств и имущества должника, например передачу недвижимости в собственность детей, в том числе несовершеннолетних.
Выявления факта того, что руководитель должника (юридического лица) является директором или учредителем в иной организации, является основанием для более углубленного рассмотрения вопроса о взаимоотношениях соответствующих предприятий, на предмет возможного вывода активов, осуществленных путем заключения ущербных сделок.
1.3. Сбор информации о сделках, совершенных должником.
Для целей исследования вопроса о сделках, совершенных должником в преддверии банкротства, исследуется договорная документация, переданная должником арбитражному управляющему.
У регистрирующих органов истребуются сведения о наличии у должника имущества и фактах его отчуждения в период до трех лет до даты возбуждения дела о банкротстве. В частности, такие запросы направляются в Росреестр, ГИБДД, МЧС, Гостехнадзор и другие регистрирующие органы.
При направлении запросов необходимо запрашивать договора, подтверждающие факт отчуждения активов и содержащие сведения о суммах сделок.
В налоговых органах истребуется информация о банковских счетах должника, налоговая отчетность за исследуемый период при отсутствии или не представлении ее должником). При необходимости возможно запросить сведения о контрагентах должника.
Также осуществляется сбор документации, подтверждающей фактическое поступление денежных средств в счет исполнения договорных обязательств.
При наличии у должника банковских счетов в банковских учреждениях арбитражным управляющим запрашивается выписка о движении денежных средств, а также перечень тех лиц, которым разрешено проводить денежные операции по ним.
При непредставлении документации должником или регистрирующими органами, у арбитражного управляющего имеется возможность ее истребования в судебном порядке.
Иски об истребовании документации направляются в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, с последующей выдачей исполнительного листа, для его последующей передачи в подразделение службы судебных приставов исполнителей для исполнения.
Также возможно истребование документации у вторых сторон по сделке (контрагентов), в том числе в судебном порядке.
Следует отметить, что не представление необходимой документации арбитражному управляющему в рамках дела о банкротстве физического лица, может грозить должнику неприменению в отношении него правила об освобождении от уплаты долгов.
В рамках дела о банкротстве организации лицо, не передавшее документацию, может быть привлечено к субсидиарной ответственности.
Кроме всего прочего для целей выявления сделок, подлежащих оспариванию, необходимо истребовать документацию и сведения связанные с оплатой должником кредитов, налогов (в том числе путем зачета из переплаты), коммунальных платежей и иных, подобных, как правило связанных с жизнью и деятельностью граждан.
1.4. Анализ совершенных сделок и выявление тех, которые могут быть оспорены.
После истребования и получения всех необходимых сведений проводится анализ сделок, совершенных должником на предмет возможности их оспаривания.
Следует знать, что в рамках банкротного дела Законом о банкротстве наряду с общими прописываются и специальные основания для оспаривания сделок.
В большинстве случаев сделки оспариваются именно по специальным основаниям.
Так, к сделкам, которые могут быть обжалованы по специальным основаниям относятся:
- подозрительные сделки, совершенные с целью причинения вреда безвозмездно, либо с неравноценным обеспечением;
- сделки с предпочтением, когда при наличии задолженности перед несколькими кредиторами, обязательства удовлетворяются перед одним или частью из них.
Начинать анализ целесообразно с наиболее рисковых операций должника, связанных с:
- отчуждением имущества подлежащего регистрации;
- выходом участников должника – юридического лица из числа учредителей;
- сделок объясняющих разницу между результатами инвентаризации и данными бухгалтерского баланса;
- сделок по выводу активов, участвующих в основном производстве;
- операций по выдаче/получению займов, спонсированию третьих лиц при невыгодных условиях;
- сделок, по которым есть отклонения в части операций по счетам либо налоговой отчетности.
Также подлежат исследованию сделки связанные с перечислением денежных средств через банковские счета должника.
В общем случае оценке подлежат такие факты как:
- в какой период было отчуждено имущество, заключен договор или перечислены денежные средства;
- кому было продано имущество;
- что за лицо выступило в качестве второй стороны по сделке, являлось ли оно контролирующим должника лицом или его родственником;
- цена по сделке, ее соответствие рыночной;
- размер денежных средств, поступивших на счет (в пользу) должника или списанных с него;
- имелась ли у должника на момент совершения сделки неисполненные обязательства перед кредиторами;
- как распределил прибыль от сделки должник (куда истратил);
- какие активы были реализованы должником, использовались ли они при осуществлении основной деятельности, как повлияла их реализация на финансовое состояние должника;
- имелся ли факт массового увольнения сотрудников должника и их дальнейшее трудоустройство к иному работодателю, контроль за которым осуществляют те же самые лица, что и за должником;
- в случае если должник осуществлял предпринимательскую деятельность, устанавливаются факты совершения сделок не связанных с уставной деятельностью, с целью установления причин их совершения и оценки экономической целесообразности заключения соответствующих договоров.
В ходе анализа необходимо уделять внимание тем сделкам, которые производились с участием заинтересованных лиц, в том числе:
- входящих в одну группу c должником;
- входящих в органы управления должника (участники, акционеры, руководитель, бухгалтер, иные лица имеющие возможность давать обязательные для исполнения указания для должника);
- родственников должника или органов его управления (супруги, родители, дети, братья, сестры);
- имеющих общий с должником: руководящий состав и (или) почтовый, электронный адрес и (или) контактный телефон и (или) общее оборудование с которого отправляется налоговая отчетность, осуществляется доступ к банковским и иным услугам и (или) имеющих белее 50% общих контрагентов;
- поручителей по кредитным договорам;
- работников должника;
- имеющих право подписи при заполнении платежных банковских документов.
При анализе операций по расчетным счетам следует уделять особое внимание таким проводкам, как оплата задолженности за третьих лиц, погашение обязательств перед каким — либо отдельным кредитором, при имеющейся задолженности перед иными.
Нередки случаи заключения договоров залога имущества должника, непосредственно перед возбуждением дела о банкротстве. Как правило они заключаются с лицами, которые имеют возможность контролировать деятельность должника. Соответствующие сделки могут быть оспорены.
Также подлежат исследованию платежи по оплате или зачету налогов, уплаты коммунальных платежей, оплаченные непосредственно в преддверии банкротства и после возбуждения дела о банкротстве. Соответствующие операции также могут быть оспорены.
Во всех случаях выявлению подлежат факты, свидетельствующие о том, что в результате совершения сделки должнику был причинен вред, либо было оказано предпочтение какому -либо из кредиторов.
Признакам вредоносных отвечают следующие сделки:
- совершенные безвозмездно, либо по заниженным ценам (не рыночным);
- направленные на выплату (выдел) доли в имуществе должника учредителю (участнику) в связи с его выходом из состава учредителей;
- стоимость которых составляет 20 и более % балансовой стоимости активов;
- после совершения которых должник продолжил пользоваться отчужденным имуществом.
Для целей сокрытия информации об ущербных сделках должником могут проводиться такие действия как, изменение места жительства или местонахождения без уведомления кредиторов, уничтожение документации, данным фактам следует уделять внимание при проведении анализа.
При проведении анализа на предмет выявлении сделок с предпочтением следует обращать внимание на следующие операции или факты:
- зачет требований;
- зачет переплаты;
- значительное отклонение среднемесячного платежа в пользу контрагента в большую сторону;
- размер платежа контрагенту превышает среднемесячный размер всех платежей;
- сверхнормативное перечисление выходного пособия руководящим работникам;
- погашение штрафных санкций, пеней и процентов;
- перечисление кредитору денежных средств, при наличии задолженности по зарплатным налогам;
- перечисление денежных средств аффилированному с должником лицу;
- значительный платёж.
1.5. Выявление доказательств тому факту, что вторая сторона на момент совершения сделки знала о неплатежеспособности должника и о вредоносности сделки.
При выявлении сделок для оспаривания, при необходимости, выявляются обстоятельства, свидетельствующие о том, что вторая сторона по сделке, знала о ее вредоносности и (или) о не платежеспособности должника.
Факты того, что вторая сторона по сделке знала о том, что в результате ее совершения должнику причиняется вред, доказываются теми обстоятельствами, что обе стороны по сделке были взаимозависимыми лицами, например, имели общее руководство, общие адрес и телефон.
Факт осведомленности второй стороны по сделке о неплатежеспособности должника может подтверждаться сведениями, содержащимися в открытом доступе и которые соответствующая сторона имела возможность просмотреть в период заключения спорных договоров.
Соответственно, для данного случая анализу подлежат:
- информация с сайта арбитражных судов на предмет выявления в отношении должника судебного акта о взыскании с него каким либо из кредиторов суммы задолженности по основному долгу свыше 300 тыс. рублей (практика — 11ААС от 28.05.2019 № А72-17391/2017;
- публикации с сайта судебных приставов исполнителей, содержащие информацию о наличии в отношении должника незавершенных исполнительных производств по требованиям свыше 300 тыс. рублей (практика Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 27.09.2021 № Ф07-12774/2021 по делу №А52-492/2018);
- объявления, включенные в ЕФРСФДЮЛ о намерении кого-либо обратиться в арбитражный суд о банкротстве должника (пример: АС ЗСО от 18.04.2018 № А27-20528/2015);
- сведения из интернет-сайт ФНС России, сервис «Система информирования банков о состоянии обработки электронных документов (311-П, 440-П)» (www.service.nalog.ru) о наличии действующих решениях о приостановлении операций по расчетному счету (счетам) должника (пример:3ААС от 19.10.2018 по делу № А33-10423/2016);
- сообщения из интернет-сайт ФНС России, сервис «Прозрачный бизнес», (www.pb.nalog.ru/) о наличии сумм недоимки у должника (пример: 11ААС от 28.05.2019 № А72-17391/2017);
- банковская картотека неисполненных обязательств в сумме более 300 тыс. руб. (пример: ВС РФ от 18.09.2018 № 310-ЭС18-13470);
- сведения из ЕФРСФДЮЛ (http://www.fedresurs.ru/) об отрицательной стоимости чистых активов должника-акционерного общества на последнюю отчётную дату (п.п. «к» п. 7 ст. 7.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ);
- информация из интернет-сайт Федеральной службы судебных приставов (http://fssprus.ru/) о наличии постановления о завершении исполнительного производства по причине невозможности взыскания задолженности, в том числе в связи с отсутствием имущества (пример: 7ААС от 10.04.2019 № А27-4913/2018).
1.6. Определение целесообразности проведения действий по оспариванию сделки.
После проведения анализа материалов на предмет возможности оспаривания сделок необходимо рассмотреть вопрос о возможности и целесообразности направления заявления об оспаривании сделки в арбитражный суд.
Причин для проведения таких работ всего две, первая связана с возможностью компенсации и извлечения положительного финансового результата от проводимых работ, вторая — с фактом возможности или невозможности осуществления таких работ в принципе.
Так работы, направленные на подготовку, направление иска в суд и его дальнейшее сопровождение требует определенных затрат, в том числе на необходимость привлечения юриста и оплату госпошлины. При этом размер госпошлины зависит от суммы иска и может составлять значительный размер.
Понятно, что обязательства по погашению указанных расходов, в случае если заявление об оспаривании сделки будет удовлетворено, будут возложены на ответчика, но если у последнего не окажется средств для их погашения, то заявитель не сможет компенсировать те средства, которые фактически истратил.
Соответственно в ходе работ по подготовке иска об оспаривании сделок следует рассматривать вопросы о финансовом состоянии ответчика. При необходимости принимать меры, направленные на обеспечение иска через суд.
В ряде случаев может сложиться ситуация, при которой оспаривание сделок просто не возможно, например в случае, когда спорное имущество было отчуждено в пользу организации, которая исключена из ЕГРЮЛ.
В таком случае следует рассмотреть вариант защиты своего права в виде взыскания убытков с тех физических лиц, которые заключали сделки от имени ликвидированного ответчика.
С учетом изложенного, даже при выявлении ущербных сделок необходимо рассматривать вопросы о целесообразности их оспаривания в суде.
1.7. Направление заявления об оспаривании сделки в арбитражный суд и ее рассмотрение.
По итогам проведения анализа на предмет возможности оспаривания сделок и при выявлении оснований в арбитражный суд подается соответствующее заявление.
Правом на подачу заявления об оспаривании сделки обладают:
- арбитражный управляющий самостоятельно, либо по решению собрания кредиторов;
- кредиторы обладающие 10% и более процентов голосов в реестре требований кредиторов должника, в том числе несколько кредиторов, объединившие свои требования;
- кредиторы с процентом голосов менее 10%, по определению суда (в случае удовлетворения жалобы на незаконное бездействие арбитражного управляющего в непринятии мер по обжалованию сделок).
В соответствии со ст. 61.8 Закона о банкротстве Заявление об оспаривании сделки должника подается в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве должника, и им же и рассматривается.
Форма и содержание заявления об оспаривании сделки, порядок и сроки его подачи соответствуют тем требованиям, которые предъявляются к исковому заявлению Арбитражным процессуальным кодексом РФ.
Кредиторы или иные лица, в отношении которых совершена оспариваемая сделка являются лицами, участвующими в рассмотрении арбитражным судом заявления об оспаривании сделки должника, в связи с чем обладают правом по ознакомлению с материалами дела, участвовать в исследовании доказательств, заявлять ходатайства и отзывы.
В соответствии со сложившейся практикой заявителю иска об оспаривании сделки, в рамках дела о банкротстве достаточно представить в суд доказательства сомнений в реальности оспариваемой сделки и ее законности.
При этом на ответчика возлагается обязанность по опровержению доводов истца (п.20 Обзора судебной практики Верховного суда №5, который утвержден Президиумом ВС РФ 27 декабря 2017 года).
Данная практика сложилась в связи с распространенной ситуацией при которой у истца (являющегося кредитором или арбитражным управляющим), не всегда оказывается полный комплект документов, достаточный для исследования всех обстоятельств дела, в связи с чем он ограничен в представлении доказательств.
При этом у ответчика, такие документы должны иметься, в связи с чем предполагается, что ему, как лицу которые участвовало при заключении договоров, не составит труда доказать законность совершенных сделок.
В ходе рассмотрения заявления об оспаривании сделок, по заявлению истца, арбитражным судом могут быть наложены обеспечительные меры, с целью недопущения факта отчуждения ответчиком тех активов, которые являются предметом спора или за счет которых может быть произведена компенсация суммы ущерба..
По результатам рассмотрения заявления об оспаривании сделки должника суд выносит определение о признании сделки недействительной с применением последствий ее недействительности, либо об отказе в удовлетворении соответствующего заявления.
В случае удовлетворения иска и вступления в силу судебного акта взыскателю (истцу) выдается исполнительный лист, для направления в службу судебных приставов – исполнителей.
Результативность исполнения судебного листа зависит: от финансового состояния ответчика, его добропорядочности; от ответственности и энергичности судебного пристава; от внимательности и «дотошности» взыскателя.
Первоисточник: https://bankrotguru.ru/kak-osporit-sdelku-pri-bankrotstve/