I
Введение – все изменилось.
Указом Президента Российской Федерации № 647 «Об объявлении частичной мобилизации в Российской Федерации» с 21 сентября 2022 года в Российской Федерации объявлена частичная мобилизация. Данный Указ изменил правовое регулирование увольнения военнослужащих, действовавшее в мирное время в период частичной мобилизации ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» не применяется. Например, упразднено (значительно осложнено) основание для увольнения, предусмотренное пп. б) п.1 ст. 51 - окончание срока контракта, поскольку контракты о прохождении военной службы, заключенные военнослужащими, продолжают свое действие до окончания периода частичной мобилизации.
Ограничение оснований для увольнения военнослужащих обусловлено целями частичной мобилизации: необходимостью поддержания такого уровня комплектования Вооруженных Сил Российской Федерации кадрами, который обеспечивал бы сохранение боеспособности воинских подразделений в конкретных исторических условиях и возможность эффективного выполнения стоящих перед ними задач.
Вместе с тем, Федеральный закон от 26 февраля 1997 года № 31-ФЗ «О мобилизационной подготовке и мобилизации в Российской Федерации» и Указ № 647 (с последующими изменениями) допускают увольнение в период частичной мобилизации как военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, так и граждан Российской Федерации, призванных на военную службу по мобилизации, по отдельным основаниям, которые будут исследованы в настоящей статье.
Основания увольнения в период частичной мобилизации можно классифицировать по источнику регулирования, в котором содержатся указанные основания:
1) Указ Президента Российской Федерации № 647 «Об объявлении частичной мобилизации в Российской Федерации» и Указ Президента РФ от 05.10.2022 №712 о предоставлении отсрочки от призыва на военную службу по мобилизации ;
2) Федеральный закон от 26 февраля 1997 года № 31-ФЗ «О мобилизационной подготовке и мобилизации в Российской Федерации»;
3) Документы служебного пользования.
II
Указ о мобилизации.
В пункте 5 Указа № 647 содержатся три основания увольнения с военной службы военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, а также граждан Российской Федерации, призванных на военную службу по мобилизации в Вооруженные Силы Российской Федерации:
а) по возрасту – по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе;
Буквальное толкование текста Указа №647 позволяет прийти к выводу, что предельный возраст пребывания на военной службе установлен ст. 49 закона от 28 марта 1998 года № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе». Однако, исходя из целей сохранения боеспособности воинских подразделений в конкретных исторических условиях, судебная практика толкует указ таким образом, что предельный возраст пребывания на военной службе установлен ст. 51 закона от 28 марта 1998 года № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе».
б) по состоянию здоровья – в связи с признанием их военно-врачебной комиссией не годными к военной службе, за исключением военнослужащих, изъявивших желание продолжить военную службу на воинских должностях, которые могут замещаться указанными военнослужащими;
Презюмируется, что военнослужащие с категорией годности Д не способны выполнять обязанности военной службы, в отличие от лиц признанных ограниченно годными – категория В. Вместе с тем, как выяснилось на практике, военнослужащие, признанные ограниченно годными к военной службе (категория В), не в состоянии выполнять обязанности военной службы в зоне СВО и длительное время находятся в пунктах постоянной дислокации. Указания Заместителя Министра обороны РФ Т. Иванова №205/2/244дсп от 23.06.2023 г. (стр. 1/3)
в) в связи с вступлением в законную силу приговора суда о назначении наказания в виде лишения свободы (пункт 5 данного Указа).
Указ Президента РФ от 05.10.2022 № 712 устанавливает, что отсрочка от призыва на военную службу по мобилизации предоставляется гражданам, получающим образование соответствующего уровня впервые, обучающимся по очной и очно-заочной формам обучения по соответствующим уровням образования:
а) в образовательных и научных организациях по имеющим государственную аккредитацию образовательным программам среднего профессионального и высшего образования (в том числе программам ординатуры и программам ассистентуры-стажировки);
б) в образовательных и научных организациях по программам подготовки научных и научно-педагогических кадров в аспирантуре;
в) в организациях, осуществляющих образовательную деятельность по образовательным программам среднего профессионального и высшего образования (в том числе программам подготовки научных и научно-педагогических кадров в аспирантуре, программам ординатуры и программам ассистентуры-стажировки), расположенных на территориях инновационных научно-технологических центров;
г) в духовных образовательных организациях по образовательным программам, направленным на подготовку служителей и религиозного персонала религиозных организаций, образовательным программам среднего профессионального и высшего образования."
Основанием для увольнения является признание незаконным решения призывной комиссии о призыве лица на военною службу по мобилизации в связи с наличием у лица отсрочки от военной службы по мобилизации, поскольку, согласно п. 2 ст. 17 Федерального закона от 26 февраля 1997 года № 31-ФЗ «О мобилизационной подготовке и мобилизации в Российской Федерации», лица, имеющие право на отсрочку, предусмотренную ст. 18, вышеуказанного закона не подлежат призыву на военную службу по мобилизации (граждане забронированные, признанные временно негодными по здоровью, граждане, выполняющие социальные обязанности и т.д.). В пункте 2 статьи 17 закона о мобилизации указано, что Отсрочка от призыва на военную службу по мобилизации предоставляется другим гражданам или отдельным категориям граждан, которым дано такое право указом Президента Российской Федерации.
Таким образом, Указ Президента РФ от 05.10.2022 № 712 содержит четвертое основание для увольнения: признание незаконным решения призывной комиссии о призыве лица на военною службу по мобилизации в связи с наличием у лица отсрочки от военной службы по мобилизации в связи с получением образования соответствующего уровня впервые, обучающимся по очной и очно-заочной формам обучения по соответствующим уровням образования.
Основания для увольнения, перечисленные выше, в Указе № 647 и № 712, применимы к военнослужащим, проходящим службу как по мобилизации, так и по контракту. Данный вывод подтверждается Указом Президента №580дсп от 03.08.23, согласно которому основания для увольнения мобилизованных по Указу Президента РФ от 21.09.2022 № 647 "Об объявлении частичной мобилизации в Российской Федерации" применяются к военнослужащим по контракту.
III
Закон о мобилизации.
Федеральный закон «О мобилизационной подготовке и мобилизации в Российской Федерации» предусматривает такое основание для увольнения: военнослужащие женского пола, которые имеют одного ребенка и более в возрасте до 16 лет или срок беременности которых составляет не менее 22 недель, имеют право на досрочное увольнение с военной службы.
Федеральный закон «О мобилизационной подготовке и мобилизации в Российской Федерации» предусматривает, что основанием для увольнения является признание незаконным решения призывной комиссии о призыве лица на военною службу по мобилизации в связи с наличием у лица отсрочки от военной службы по мобилизации, поскольку, согласно п. 2 ст. 17 Федерального закона от 26 февраля 1997 года № 31-ФЗ «О мобилизационной подготовке и мобилизации в Российской Федерации», лица, имеющие право на отсрочку, предусмотренную ст. 18 вышеуказанного закона, не подлежат призыву на военную службу по мобилизации.
Отсрочка от призыва на военную службу по мобилизации предоставляется гражданам:
1) забронированным в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации;
2) признанным временно не годными к военной службе по состоянию здоровья - на срок до шести месяцев;
3) занятым постоянным уходом за отцом, матерью, женой, мужем, родным братом, родной сестрой, дедушкой, бабушкой или усыновителем, нуждающимися по состоянию здоровья в соответствии с заключением федерального учреждения медико-социальной экспертизы в постороннем постоянном уходе (помощи, надзоре) либо являющимися инвалидами I группы, при отсутствии других лиц, обязанных по закону содержать указанных граждан;
3.1) являющимся опекуном или попечителем несовершеннолетнего родного брата и (или) несовершеннолетней родной сестры при отсутствии других лиц, обязанных по закону содержать указанных граждан;
4) имеющим на иждивении четырех и более детей в возрасте до 16 лет или имеющим на иждивении и воспитывающим без матери одного ребенка и более в возрасте до 16 лет (гражданам женского пола, имеющим одного ребенка и более в возрасте до 16 лет, а также в случае беременности, срок которой составляет не менее 22 недель);
4.1) имеющим жену, срок беременности которой составляет не менее 22 недель, и имеющим на иждивении трех детей в возрасте до 16 лет;
5) матери которых кроме них имеют четырех и более детей в возрасте до восьми лет и воспитывают их без мужа;
6) сенаторам Российской Федерации и депутатам Государственной Думы;
7) пребывающим в добровольческих формированиях, предусмотренных Федеральным законом от 31 мая 1996 года N 61-ФЗ "Об обороне".
Видится, что по смыслу ст. 17, 18 Закона о мобилизации, если военнослужащий в период прохождения службы по мобилизации стал соответствовать одному из оснований для отсрочки, предусмотренных законом или указом Президента, то он подлежит увольнению.
IV
Документы для служебного пользования
С учетом Федерального закона "О статусе военнослужащих" у военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, отсутствует безусловное право на досрочное увольнение с военной службы на основании лишь своего свободного волеизъявления, что отличает военную службу как от работы по трудовому договору, так и от иных видов государственной службы и представляет собой важную особенность ее прохождения.
Кроме того, п. 5 ст. 17 ФЗ-31 О мобилизационной подготовке и мобилизации предусматривает, что военнослужащие при объявлении мобилизации продолжают проходить военную службу, что на практике толкуется как норма, отменяющая положения ст. 51 ФЗ-53 О воинской обязанности и военной службе, которая предусматривает основания для увольнения военнослужащих. Действующее законодательство исходит из необходимости специального регулирования отношений, связанных с увольнением военнослужащих, проходящих службу по контракту в период мобилизации, и не предполагает безусловного распространения на соответствующие правоотношения регулирования, установленного для обычных условий исполнения воинской обязанности и прохождения военной службы по контракту. В условиях частичной мобилизации вопрос об основаниях увольнения контрактников регулируется специальными нормами, а не федеральным законом О воинской обязанности и военной службе.
До издания Указа Президента № 580дсп «О некоторых вопросах прохождения военной службы» от 03.08.2023 г. у военнослужащих, проходящих службу по контракту, не было возможности уволиться с военной службы, за исключением оснований, предусмотренных п. 5 Указа Президента Об объявлении частичной мобилизации № 647, и случаями, прямо предусмотренными ст. 17 ФЗ-31 О мобилизационной подготовке и мобилизации.
Вместе с тем, необходимость увольнения определенных военнослужащих обусловлена объективной необходимостью поддержания высокой боеспособности подразделений и морально-боевого духа частей и соединений. Сложилась ситуация, когда военнослужащие в силу объективных причин не могут исполнять свои воинские обязанности, но юридически уволить их нельзя. Для разрешения данной проблемы и устранения недостатков правового регулирования оперативно издаются документы для служебного пользования.
A) Указа Президента №580дсп
Указ Президента №580дсп от 03.08.23 г. О некоторых вопросах прохождения военной службы со ссылкой на ст. 51 Федеральный закон от 28.03.1998 N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" предусматривает основания увольнения, которые применятся при одновременном наличии двух обстоятельств, а именно: 1) исключительности случая и 2) соответствующем заключении аттестационной комиссии. Видится, что ст. 51 Федерального закона от 28.03.1998 N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" сама по себе не регулирует основания увольнения контрактников в период действия частичной мобилизации, но Президент решил, что при наличии исключительного случая основания, предусмотренные в ст. 51, могут быть основаниями для увольнения военнослужащего.
Вопрос о признании обстоятельств исключительными передан всецело на усмотрение аттестационной комиссии.
Предположительно, при наличии исключительного случая, подтвержденного аттестационной комиссией, Основания увольнения, предусмотренные в Указе Президента №580дсп от 03.08.2023 г., можно разделить на 3 группы, в зависимости от того, по чьей инициативе происходит увольнение:
Во-первых, увольнение любого военнослужащего (срочника, контрактника, мобилизованного) не зависимо от воли сторон в обязательном порядке осуществляется в случае (с учетом исключительности случая и наличия заключения аттестационной комиссии, пункт 1 ст. 51 ФЗ О воинской обязанности):
б) истечения срока военной службы по призыву или срока контракта;
г) по состоянию здоровья - в связи с признанием военно-врачебной комиссией ограниченно годным к военной службе военнослужащего, проходящего военную службу по контракту на воинской должности, для которой штатом предусмотрено воинское звание до старшины или главного корабельного старшины включительно, за исключением военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, указанного в пункте 2.1 статьи 36 настоящего Федерального закона, изъявившего желание продолжить военную службу на воинской должности, которая может замещаться указанным военнослужащим;
к) в связи с прекращением военной службы в период ее приостановления.
Во-вторых, увольнение военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, может быть осуществлено по инициативе командира при наличии исключительного случая и соответствующего заключения аттестационной комиссии в случаях (пункт 2 ст. 51 ФЗ О воинской обязанности):
а) в связи с организационно-штатными мероприятиями;
ж) в связи с переводом на федеральную государственную гражданскую службу;
м) в связи с несоответствием установленным нормативными правовыми актами Российской Федерации требованиям к военнослужащим Вооруженных Сил Российской Федерации, осуществляющим работы по эксплуатации ядерных боеприпасов.
В-третьих, увольнение военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, может быть осуществлено по инициативе военнослужащего при наличии исключительного случая и соответствующего заключения аттестационной комиссии в случаях (пункт 3 ст. 51 ФЗ О воинской обязанности):
б) по состоянию здоровья - в связи с признанием военно-врачебной комиссией ограниченно годным к военной службе, за исключением военнослужащих, проходящих военную службу по контракту на воинской должности, для которой штатом предусмотрено воинское звание до старшины или главного корабельного старшины включительно;
в) по семейным обстоятельствам:
в связи с невозможностью проживания члена семьи военнослужащего по медицинским показаниям в местности, в которой военнослужащий проходит военную службу, и при отсутствии возможности перевода военнослужащего к новому месту военной службы, благоприятному для проживания указанного члена семьи;
в связи с изменением места военной службы мужа-военнослужащего (жены-военнослужащей), связанным с необходимостью переезда семьи в другую местность;
в связи с необходимостью постоянного ухода за отцом, матерью, женой, мужем, родным братом, родной сестрой, дедушкой, бабушкой или усыновителем, нуждающимися по состоянию здоровья в соответствии с заключением федерального учреждения медико-социальной экспертизы по их месту жительства в постоянном постороннем уходе (помощи, надзоре), при отсутствии других лиц, обязанных по закону содержать указанных граждан;
в связи с необходимостью ухода за ребенком, не достигшим возраста 18 лет, которого военнослужащий воспитывает без матери (отца) ребенка;
в связи с необходимостью осуществления обязанностей опекуна или попечителя несовершеннолетнего родного брата или несовершеннолетней родной сестры при отсутствии других лиц, обязанных по закону содержать указанных граждан;
г) в связи с наделением его полномочиями высшего должностного лица субъекта Российской Федерации или назначением сенатором Российской Федерации;
д) в связи с избранием его депутатом Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации, депутатом законодательного (представительного) органа государственной власти субъекта Российской Федерации, депутатом представительного органа муниципального образования либо главой муниципального образования и осуществлением указанных полномочий на постоянной основе.
В-четвертых, контрактник может быть уволен с военной службы по своей инициативе при наличии заключения аттестационной комиссии и уважительных причин. Видится, что уважительная причина и исключительный случай в условиях определения двух этих оценочных категорий одним и тем же органом предоставляет широкий простор для толкования уважительности и исключительности.
Видится, что иные основания увольнения, предусмотренные ст. 51 Федерального закона от 28.03.1998 N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе", но не указанные в Указе Президента №580дсп от 03.08.2023 г., основаниями для увольнения в период действия мобилизации не являются, например, существенное и (или) систематическое нарушение в отношении военнослужащего условий контракта.
Б) Указание Заместителя Министра Обороны
Т. Иванова от 23 июня 2023 г. №205/2/244
В пункте 5 Указа № 647 указывается, что основанием для увольнения с военной службы военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, а также граждан Российской Федерации, призванных на военную службу по мобилизации в Вооруженные Силы Российской Федерации является признание их военно-врачебной комиссией не годными к военной службе, категория Д.
Вместе с тем, в ходе СВО в результате ранений, увечий и заболеваний состояние здоровья военнослужащих ухудшается частично, в результате чего они признаются ограниченно годными к военной службе, категория В. Вместе с тем, военнослужащие категории В объективно не в состоянии выполнять обязанности военной службы на СВО, числятся в штате частей, юридически являются боевыми единицами, но фактически по состоянию здоровья боевые задачи не способны выполнять. Данная категория военнослужащих формально-юридически не подлежит увольнению по Указу № 647, хотя необходимость их увольнения очевидна.
Для разрешения вышеуказанной юридической проблемы увольнения ограниченно годных военнослужащих принято Указание Заместителя Министра Обороны Т. Иванова от 23 июня 2023 г. №205/2/244, в котором указан Перечень увечий (ранений, травм, контузий), заболеваний, при наличии которых не рекомендуется направление военнослужащих в зону проведения специальной военной операции.
Предположительно, в основу Перечная положен Приказ Министра обороны РФ от 07.08.2023 N 506 "Об утверждении Перечня заболеваний, при наличии которых гражданин (иностранный гражданин), признанный ограниченно годным к военной службе, не может быть принят на военную службу по контракту в Вооруженные Силы Российской Федерации в период мобилизации, в период военного положения и в военное время" рассмотрим часть заболеваний, указанных в Приказе Министра обороны РФ от 07.08.2023 N 506:
1. Все формы активного туберкулеза органов дыхания;
2. Активный ограниченный туберкулез внегрудной локализации;
3. ВИЧ-инфекция в стадии первичных проявлений (стадии 1, 2А, 2Б, 3);
4. Злокачественные новообразования лимфоидной, кроветворной и родственных им тканей;
5. Сахарный диабет 1 типа;
6. Последствия повреждений нервов и сплетений, сопровождающиеся стойкими двигательными, чувствительными и трофическими расстройствами, при которых умеренно нарушается основная функция конечности;
7. Острота зрения одного глаза 0,09 и ниже или его слепота при остроте зрения другого глаза 0,4 и выше, а также отсутствие глазного яблока при остроте зрения другого глаза 0,4 и выше или острота зрения одного глаза 0,3 при остроте зрения другого глаза от 0,3 до 0,1;
8. Хронический гепатит С и (или) хронический гепатит В с умеренной активностью;
9. Отсутствие одной кисти на уровне пястных костей или кистевого сустава;
10. Посттравматические и послеоперационные дефекты костей черепа менее 40 кв. см, замещенные пластическим материалом;
11. Отсутствие конечности до уровня верхней трети плеча или бедра;
12. Состояние после резекции доли печени или части поджелудочной железы по поводу ранения или травмы (в отношении офицеров, прапорщиков, мичманов);
13. Последствия ранений, травм и выполненных по их поводу операций: бронхолегочного аппарата с дыхательной (легочной) недостаточностью 2 степени; отсутствие после резекции желудка тонкой (не менее 1 м) или толстой (не менее 20 см) кишки, наложения желудочно-кишечного соустья с редкими проявлениями демпинг-синдрома (неустойчивый стул, нарушения питания); отсутствие почки при нормальной функции оставшейся почки;
14. Последствия травм (глубоких ожогов) кожи и подкожной клетчатки, умеренно ограничивающие движения в суставах или значительно затрудняющие ношение военной формы одежды, обуви или снаряжения неизъязвляющиеся келлоидные, гипертрофические и атрофические рубцы, а также рубцы, обезображивающие лицо, при неудовлетворительных результатах лечения или отказе от него;
15. Последствия огнестрельных переломов длинных костей с умеренным нарушением функции конечности: остеомиелит, ложный сустав, осевое укорочение руки или ноги от 5 до 8 см включительно;
16. Социально значимые заболевания: туберкулез, ВИЧ-инфекция, гепатиты В и С.
При наличии указанных заболеваний военнослужащий подлежит медицинскому освидетельствованию и увольнению на основании заключения ВВК о признании ограниченно годным к военной службе.
V
Вывод:
Таким образом, правовое регулирование увольнения с военной службы военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, а также граждан Российской Федерации, призванных на военную службу по мобилизации в Вооруженные Силы Российской Федерации в период действия частичной мобилизации, регулируется ст. 17 Федерального закона от 26 февраля 1997 года № 31-ФЗ «О мобилизационной подготовке и мобилизации в Российской Федерации»; пунктом 5 Указа Президента Российской Федерации от 21 сентября 2022 года № 647 «Об объявлении частичной мобилизации в Российской Федерации», Указом Президента РФ от 05.10.2022 №712 о предоставлении отсрочки от призыва на военную службу по мобилизации; указаниями и решениями для служебного пользования.
К служебной информации ограниченного распространения относится несекретная информация, касающаяся деятельности организаций, ограничения на распространение которой диктуются служебной необходимостью, а также поступившая в организации несекретная информация, доступ к которой ограничен в соответствии с федеральными законами.
С одной стороны, документы ДСП исключительно касаются внутренней деятельности МО РФ, с другой стороны, в условиях больших дискретных полномочий командиров, от решения которых зависит увольнение военнослужащего, следует внимательно относиться к документам ДСП.
Военный адвокат, кандидат юридических наук Меликов Г.И.
