В российском гражданском обороте прижились три очень сходных института: аванс, задаток и обеспечительный платеж. Они похожи, но в то же время у каждого есть свои особенности. Давайте попробуем разграничить их. А ещё ответить на вопрос: кто из этих «братьев» самый надежный, у кого «каменный дом», а кто в этой троице слабое звено?
Задаток
Задаток является одним из традиционных способов обеспечения исполнения обязательств, ему посвящен 7-ой параграф 23-ей главы Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ).
Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с неё по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (пункт 1 статьи 380 ГК РФ).
Соглашение о задатке обязательно должно быть заключено в письменной форме. Это требование будет выполнено, если условие о задатке будет включено в договор или предварительный договор.
Изюминка задатка заключается в том, что он несёт в себе санкцию за неисполнение договора (пункт 2 статьи 381 ГК РФ): если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. То есть сторона, которая дала задаток, теряет эти деньги. Если же за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. В этом случае виновная сторона будет наказана на такую же сумму: она должна вернуть полученные деньги плюс уплатить ещё столько же сверху.
Поэтому в спорах с задатком зачастую главным является вопрос: по вине какой из сторон сорвалась сделка? И ответ на него не всегда очевиден. Например, в одном деле покупатель ссылался на то, что сделка купли-продажи жилого дома сорвалась по вине продавца. Он никак не мог получить согласие опеки на продажу дома, принадлежавшего, в том числе, несовершеннолетним детям. Суды с ним согласились, пока дело не дошло до кассационной инстанции. Кассационный суд пришел к выводу, что сделка сорвалась по вине самого покупателя, который так и не нашел денег на покупку дома (определение Второго кассационного суда общей юрисдикции от 05.12.2023 № 88-28852/2023).
Задаток по сути решает сразу три задачи (иными словами, имеет три функции):
- платежную – то есть он засчитывается в счет платежей по договору;
- доказательственную – он подтверждает заключение договора;
- обеспечительную (штрафную) – он является гарантией исполнения договора сторонами.
Аванс
Аванс, или предоплата по договору – такая простая штука, что законодатель не счел необходимым посвятить ей специальные нормы. Для уплаты аванса не требуется заключения каких-либо специальных соглашений.
Во всяком случае такую предоплату следует зафиксировать письменно: взять квитанцию или расписку!
Стоит обратить внимание на пункт 3 статьи 380 ГК РФ! Там говорится, что в случае сомнения в том, является ли уплаченная сумма задатком или авансом, эта сумма считается авансом.
Аванс выполняет платежную и в некоторой степени доказательственную функцию, но не имеет обеспечительной силы. К способам обеспечения исполнения обязательств он не относится.
Если сторона, уплатившая аванс, не получает встречного предоставления, она вправе требовать возврата аванса. При этом не имеет значения, по какой причине сделка сорвалась, и кто в этом виноват.
Если требование о возврате аванса не удовлетворено, на аванс можно насчитать проценты за пользование чужими денежными средствами по статье 395 ГК РФ.
Включение условия об авансе в предварительный договор опасно. Оно чревато тем, что может привести к квалификации договора как основного. Суть предварительного договора в том, что его предметом является не передача вещей, денег, работы ли другого материального блага, а заключение основного договора. Поэтому Верховный Суд РФ дал такие разъяснения:
Если сторонами заключен договор, поименованный ими как предварительный, например, предварительный договор купли-продажи, но при этом он устанавливает обязанность покупателя до заключения основного договора уплатить цену имущества или существенную ее часть, такой договор следует квалифицировать как договор купли-продажи с условием о предварительной оплате (пункт 23 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора»).
Обеспечительный платеж
Как и аванс, обеспечительный платеж является способом обеспечения исполнения обязательств (параграф 8 главы 23 ГК РФ).
Денежное обязательство, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора, и обязательство, связанное с организацией игр и пари, по соглашению сторон могут быть обеспечены внесением одной из сторон в пользу другой стороны определенной денежной суммы (пункт 1 статьи 381.1 ГК РФ).
Этот инструмент очень гибкий и может применяться в самых различных сферах. При этом в качестве обеспечительного платежа могут выступать не только деньги, но и ценные бумаги (статьи 381.2 ГК РФ).
Обеспечительный платеж не имеет платежной функции: он не засчитывается в счет цены договора, а уплачивается только в случае нарушения обязательства. Если всё нормально, он должен быть возвращен.
Этот институт больше даже похож на залог. Например, он распространен в аренде, прокате. Вы берете напрокат, например, велосипед, и вносите обеспечительный платеж на случай поломки, пропажи велосипеда. Если велосипед возвращен в целости и невредимости, возвращается и платеж. То же и с арендой квартир.
Применение обеспечительного платежа к купле-продаже теоретически возможно и ничем не запрещено, но почти не применяется, так как для этих отношений больше подходят задаток или аванс.
Когда я начинала писать эту статью, сама не знала, кто из этих братьев – Наф-Наф, построивший каменный дом. А теперь всё же склоняюсь к тому, что это задаток. Да, он требует письменной формы, зато это самый надежный инструмент, который равным образом защищает обе стороны.
А Вы как считаете? И кто тогда построил соломенный домик, а кто – домик из веток? Высказывайте своё мнение в комментариях!
ПОДПИСЫВАЙТЕСЬ НА КАНАЛ И УЗНАЙТЕ БОЛЬШЕ О НАШЕЙ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЕ!
До встречи!