Не любит отечественный бизнес тратиться на юридическую профилактику. Хотя нельзя не согласиться, что векторы судебной практики иногда напоминают броуновское движение.
Предприниматель со стажем знает, что с таможенной стоимостью лучше не шутить. В девяностых и даже начале нулевых можно было громко хлопнуть дверью, например, в Подольской таможне: «ухожу на Щелчок» [прим. – Щелковская таможня], славившийся своим, - разумеется, только по слухам, - непристальным вниманием и возможностью узнать в куриных окорочках зеленый горошек.
31-я рулит
Сейчас такое лобовое занижение не пройдет. Как говорил один знакомый, жадность порождает бедность. На собственном опыте или по совету брокера в декларацию включают нормальную стоимость, потому что химичить дороже выйдет.
Точное описание товара в графе 31 весьма минимизирует риски. Если таможня пересчитает платежи в пользу государства (внутренний корректор: а как еще?!), то уклонение может влечь уголовную ответственность. От двух миллионов рублей – часть 1 ст.194 УК РФ, от 6 миллионов – часть 2.
С 6 июля 2024 года ст.194 УК РФ изменится: сумма уклонения, необходимая для уголовного дела, повышается до 3 млн по части 1 и до 9 млн – по части 2 ст.194 УК. Если уклонение произошло на меньшую сумму, уголовное дело не возбудят. Хотя в ФЗ от 06.04.2024 №79-ФЗ есть оговорка, что для отдельных ввозимых товаров порог останется прежним.
По остальным экономическим статьям, которым закон повысил минимальный порог, в том числе уклонения от уплаты налогов, изменения вступили раньше – 17 апреля. Отдельный, абсолютно неясный вопрос, почему для ООО порог налогового уклонения (ст.199 УК) повысили, а ИП (ст.198 УК) оставлен прежним. Налоги – те же, НДС и прибыль, где логика?
Как рассчитывается таможенная стоимость? В неё входит стоимость покупки + дополнительные расходы (транспорт до границы, страховка, лицензирование и проч). Если стоимость вызывает сомнение, таможня может запросить дополнительные документы (ст.313 ТК), изъять образцы ввозимого товара, назначить экспертизу.
Можно ли вздохнуть свободно после выпуска товара в свободное обращение? Нет, нельзя.
Постконтроль
Выявить недостоверное декларирование таможня может не только при проверке поданной декларации, но и после выпуска в свободное обращение.
В течение трёх лет после ИМ40 идейные последователи Верещагина вправе проверять как бухгалтерские документы на товар, так и по возможности сам товар. Занимается этим, как правило, отдел таможенного контроля после выпуска товаров. Теоретически могут и оперативные подразделения в рамках ОРД, но в целом это более свойственно экономическому блоку таможни, а не правоохранительному.
Экономический и правоохранительный блоки в таможне – это два разных направления деятельности. Вообще, надо быть очень умным, чтобы несочетаемое ехало в одну сторону. Кто и как навесил на один орган функции, которые противоречат, понять невозможно.
Задача эконом-блока – наполнение бюджета. Задача правоохранительного блока – выявлять нарушения.
Когда правоохранительный блок построит всех учвэдов стройными рядами, - а так кое-где бывает, - то падает собираемость платежей. Зачем декларанту работать в таможне, где за всякую мелочевку протокол составят? Вот и уходит декларант в другую таможню, где к ерунде не цепляются. Как результат, падает собираемость платежей.
Что проверяют при постконтроле: достоверность таможенной стоимости; правильность кода ТН ВЭД; контроль льгот и преференций, сниженные ставки НДС; страну происхождения и вычеты из таможенной стоимости. Отчётность по выявленным нарушениям тоже есть, куда же без статистики. Тренд последних лет – доначисления ПОСЛЕ состоявшегося выпуска.
Роялти, «агентский» НДС и дивиденды
Будь моя воля, обязал бы депутатов нормальным и понятным языком пояснить смысл утверждаемых ими норм. Смогут перевести – значит, норма исполнима. Не смогут… понятно, в общем. Если не заниматься лингвистическими упражнения, то лицензионные отчисления (роялти) включаются в таможенную стоимость при соблюдении двух условий:
а) относятся ко ввозимым товарам
б) ввоз на территорию Таможенного союза зависит от уплаты роялти.
И то, и другие – очень оценочно. Как быть, если роялти уплачиваются после ввоза лишь по результатам будущей реализации?
Например, участник ВЭД ввез товар и реализовал его на протяжении года. Лишь после реализации понятен размер отчислений, потому что роялти зависит от объёма реализованной продукции. Или единиц товара с товарным знаком.
На момент ввоза, состоявшегося год назад, прогнозами будущих роялти заниматься бессмысленно: декларант не знает всех условий, от которых зависит лицензионные платежи. Мало ли: ковид, дефолт, банкротство, включение в реестр РНП, отказ покупателя, фура перевернулась, выборы – ненужное зачеркните.
То есть при ввозе декларант указывает известную ДОСТОВЕРНУЮ стоимость без учёта роялти, по которым обязанность уплаты лицензиатом возникнет через год-два.
Таможня не дремлет
С учётом веяний последних лет таможня обязательно будет собирать данные о лицензионных платежах. С большой вероятностью поступят запросы с просьбой предоставить сведения о дальнейшей реализации ввезенного, запросит УПД, ОСВ по счёту 62, договоры касательно лицензионных платежей. Такие запросы поступят как декларанту, так и контрагентам (обычно первого звена, но нет пределов совершенству) или в Роспатент, ИФНС.
Таким образом таможня соберет данные о том, сколько лицензионных отчислений уплачено, и, соответственно, на какую сумму подлежит корректировке таможенная стоимость. По результатам камеральной проверки декларация будет уточнена, и финансовые обязательства перед бюджетом участника ВЭД неожиданно для него вырастут.
К цене ввезенного товара таможня может добавить НДС с лицензионных платежей. Естественно, если суд признает неправомерным решение о включении роялти в таможенную стоимость, НДС отвалится вслед за ним.
Точно такой же риск есть по дивидендам, хотя и меньше. Пункт 9 ст.39 Таможенного кодекса: «Цена, фактически уплаченная или подлежащая уплате за ввозимые товары, относится к товарам [..] в связи с чем перечисляемые покупателем продавцу дивиденды [..], если они не связаны с ввозимыми товарами, не включаются в таможенную стоимость ввозимых товаров». Соответственно, если дивиденды связаны, то включаются в стоимость.
Если вся сумма доначислений достигнет значений из ст.194 УК РФ, то с большой вероятностью материалы будут переданы в правоохранительный блок таможни для возбуждения уголовного дела.
Вероятность возбуждения уголовного дела тем больше, чем выше размер «уклонения» (закавычил специально) и чем очевиднее схемы из договоров или собранных таможней документов.
Что делать?
На мой сугубо адвокатский взгляд, если декларант хочет полностью исключить риски, то два варианта:
1) после уплаты роялти (насчёт дивидендов – спорно) уведомлять таможню о том, что хотите скорректировать таможенную стоимость ранее ввезенного (год-два назад) товара с учётом уплаченных роялти.
Резонный вопрос: как часто надо уведомлять таможню, если роялти, например, уплачиваются лицензиатом раз в месяц? Периодичность в Гражданском кодексе на установлена. Сразу уведомлять после выплат роялти или «накопить» некоторое ретроспективное увеличение таможенной стоимости? Судебную или административную практику по этому вопросу лично не видел, разъяснений ФТС – тем более. А еще может быть не роялти (периодические отчисления), а паушальный платеж, участие в прибыли, участие в собственности.
2) возможность реализации ввезенных товаров в договорах не должна впрямую ставиться под условие уплаты роялти. Как результат, лицензионный платеж не является частью таможенной стоимостью и не будет включен в неё.
Наверное, паушальный взнос (вместо будущих не поддающихся расчёту роялти) мог бы быть решением, но не всякие партнерские отношения подходят под эту модель. Либо отчисления от полученной прибыли, которая считается раз в квартал и не всегда налогоплательщик в плюсе.
Если камеральная проверка
В случае проведения камеральной проверки учвэд имеет две цели:
- экономическая, минимальные доначисления. Можно скорректировать ДТ на бОльшую или на мЕньшую суммы. Это зависит от того, какие платежи таможня сочтёт относящимися к таможенной стоимости, и от пояснений лиц, которых пригласят в таможню. Ещё это зависит от судебной практики, которую приложит юрист. Надо ли говорить, что юрист должен быть тщателен и въедлив?)) Еще дружите с контрагентами: вызывать будут их представителей тоже))
- правовая, невозможность возбуждения уголовного дела. Перед возбуждением по ст.194 УК материалы отдел дознания будет показывать прокурору с большой вероятностью – в каких-то таможнях так бывает «по умолчанию», в каких-то – выборочно по сложным ситуациям. Соответственно, от правового содержания документов зависит, будет ли возбуждено уголовное дело.
Разумеется, если по результатам камеральной проверки или оспаривания её выводов будет установлено отсутствие умысла, это впрямую влияет на перспективу возбуждения дела.
Зачем оспаривать даже незначительный административный штраф?
Потому что материал камеральной проверки (или административного расследования) станет фактурой для возбуждения уголовного дела. Если сумма доначислений достигает значений из ст.194 УК, с большой вероятностью будет возбуждено уголовное дело. Оспорили корректировку декларации успешно – фактуры не будет для уголовного дела.
С другой стороны, пока оспариваете в суде решение по камеральной проверке, для уголовного дела может пройти срок давности.
В случае оспаривания также есть возможность исключить признак умысла – преступление по ст.194 УК РФ не бывает неосторожным.
Что делать?
Вариант 1 : пустить всё на самотек, авось пронесет. Нерушн рашн традишн((
Вариант 2, для крупного бизнеса (тоже неверный). Не тратить время на суды и обжалование выводов камеральной проверки, оплатить корректировки деклараций.
В этом случае велик риск, что материалы камеральной проверки будут переданы в правоохранительный блок для возбуждения уголовного дела, даже если участник ВЭД полностью оплатил корректировки.
Вариант 3. Договорную обвязку по всем отношениям (роялти, дивиденды) сделать заранее с учётом судебной практики. На запросы ФНС и ФТС отвечать с учётом прогнозов рисков. Привлечь юриста и оспорить выводы камеральной проверки. Если вызывают по ст.194 УК, пригласить адвоката. Готовить правовую позицию, разумеется, тоже заранее.
Особо въедливые могут посмотреть судебные решения по спорам в Верховном Суде по делам Chanel, Pull & Bear и Bershka (Обзор судебной практики ВС №1 (2023)), дела А08-3672/2021, А06-3555/2023, А08-12115/2021, письмо Минфина от 30.04.2021 № 27-00-04/34151.
Если для Вас актуальна тема публикации и необходима консультация - контакты в шапке канала. Очень часто своевременная консультация специалиста снижает затраты и риски.
#таможня
#таможенная_стоимость
#194УК
#199УК
#16.2КОАП
#роялти
#дивиденды
#уклонение