Данная статья создана для людей без специального образования и опыта, и призвана помочь не наделать ошибок, которые могут повлечь непоправимые негативные последствия на всю жизнь.
Основой для данной работы послужила личная практика автора, который является практикующим юристом в сфере защиты от субсидиарной ответственности.
Настоятельно рекомендую ознакомиться с данной статьей лицам, которые находятся в потенциальной опасности быть привлеченными к субсидиарной ответственности должника, таким как владельцы бизнеса, генеральные директоры, главные бухгалтеры, учредители, участники, акционеры компаний.
Стоит также учитывать, что лица, не находящиеся в кругу вышеуказанных, также имеют реальный риск оказаться как субсидиарным ответчиком, так и носителем субсидиарной ответственности за долги компании-банкрота.
Что же такое субсидиарная ответственность?
Чтобы понять, как правильно защититься и как не наделать ошибок при защите от субсидиарной ответственности, необходимо сначала разобраться, что это за зверь такой – «субсидиарная ответственность».
В свободном доступе сейчас множество статей на данную тематику, соответственно, читатель уже наверняка слышал и о субсидиарной ответственности, и о банкротстве компании.
Чтобы не загружать статью общеизвестной информацией, резюмируем основные положения (со ссылкой на законодательные акты, но человеческим языком):Действующая компания может быть признана банкротом, ее долги могут быть списаны, а сама она ликвидирована (при наступлении определенных условий, указанных в законодательстве о банкротстве);
Вопросы банкротства регулируется специальным Законом - Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (для удобства далее будем его называть Закон о банкротстве).
У компании-банкрота есть кредиторы, то есть лица, перед которыми у компании-банкрота есть незакрытые долги. В большинстве банкротств долги кредиторов остаются непогашенными (полностью либо частично).
Списание долгов компании не проходит бесследно – за долги компании могут отвечать так называемые контролирующие должника лица (лица, которые могли влиять на действия компании-должника и своими действиями привели компанию к банкротству, либо несвоевременно подали заявление о банкротстве). Чаще всего в качестве контролирующих лиц привлекаются генеральные директоры, а также иные лица, входящие в органы управления компании-должника, учредители, участники/акционеры, главные бухгалтеры компании – должника. Реже привлекаются фактические бенефициары компании (их причастность сложнее доказать).
Упрощенно, субсидиарная ответственность – это ответственность контролирующих банкрота лиц по его неисполненных обязательствам перед кредиторами.
Заявление о привлечении к субсидиарной ответственности рассматривается судом и может подано конкурсным управляющим, уполномоченным органом (обычно налоговая), бывшими и настоящими работниками компании.
Решение о привлечении/отказе в привлечении к субсидиарной ответственности принимается судом, рассматривающим дело о банкротстве компании.
Институт субсидиарной ответственности является наиболее широкой и развивающейся частью российской процессуальной практики. Это несет в себе как положительные, так и отрицательные моменты для лица, которое хотят привлечь к субсидиарной ответственности.
Положительные – в подобных спорах участвуют наиболее квалифицированные судьи, соответственно, судейских ошибок при вынесении решений в разы меньше, чем в других спорах.
Отрицательные – положения, регулирующие вопросы привлечения к субсидиарной ответственности постоянно модифицируются и усложняют способы защиты от субсидиарной ответственности. Кроме того, интересы заявителей представляют наиболее квалифицированные юристы, что также осложняет процесс защиты.
Долги по субсидиарной ответственности часто имеют огромные миллиардные размеры - явно неподъемные для физических лиц.
Долг по субсидиарной ответственности нельзя списать при личном банкротстве, то есть он остается с лицом на всю жизнь до момента погашения (или продажи с торгов).
- Следить за надлежащим хранением бухгалтерской и иной документаций компании;
- Исследовать каждую крупную сделку детально (под микроскопом), не торопиться ставить подпись под документами – сделки должны заключаться на рыночных условиях, должны присутствовать экономическая целесообразность для предприятия, встречное предоставление со стороны контрагента, а также не должно быть сомнительных сделок с аффилированными лицами.
- Желательно проводить аудит и проверку сомнительных контрагентов (во избежание проблем с налоговой, которая обычно является активным участником дела о банкротстве.
Для учредителя/участника/акционера:
- Максимально подробно организовать, прописать и изучить порядок принятия решения по одобрению сделок;
- Следить за деятельностью компании, в том числе, за бухгалтерской документацией, экономическими показателями, оформлением и хранением документации.
Для главного бухгалтера:
- Следить за деятельностью компании, в том числе, за бухгалтерской документацией, экономическими показателями, оформлением и хранением документации.
- Детально изучать документы, под которыми ставится подпись.
Первое основание предполагает сложный процесс доказывания статуса контролирующего лица, факта причинения вреда компании, расчета причиненного вреда.
Второе же основание легче в доказывании.
Ответственность в его случае наступает у лица, которое обязано было подать заявление о банкротстве компании, но не сделало этого, либо сделало несвоевременно.
Основными лицами, которые могут быть привлечены руководитель (директор), ликвидатор, лица, входящие в органы управления компании, участники компании (ст. 9 Закона о банкротстве, пункты 11-15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве»).Напомню еще раз мысль, которую многие слышали в кабинете врача – лучше купировать развитие болезни в самом начале, чем бороться с последствиями болезни антибиотиками и несоизмеримыми расходами.
Ошибки в ожидании банкротства.
Теперь перейдем к стадии, когда становится понятно, что у компании проблемы и что она находится на грани банкротства.
На этой стадии в зоне риска находятся именно директоры и учредители/участники компании.
Дело в том, что Закон о банкротстве содержит два основания для привлечения к субсидиарной ответственности:за невозможность компании полного погашения требований кредиторов (ст. 61.11 Закона о банкротстве);
за неподачу (несвоевременную подачу) заявления о банкротстве компании (при наличии оснований для такой подачи) (ст. 61.12 Закона о банкротстве)..
Пропуск данных сроков может лишить субсидиарного ответчика возможности пересмотра определения суда о привлечении к субсидиарной ответственности, даже при наличии у него веских оснований.
Защита активов субсидиарного ответчика.
Одновременно с вышеуказанными действиями, потенциальному субсидиарному ответчику необходимо думать и плохом варианте развития событий (о привлечении его к субсидиарке) и защитить свои имеющиеся активы от дальнейшего взыскания.
В данном случае очень важно не наломать дров, не ухудшить имеющуюся ситуацию и избежать рисков в будущем (например, при личном банкротстве).
На практике сложилось несколько интересных методик защиты актов, но конкретный план логичнее будет обсудить с юристом при личной встрече.
Итог.
В конце этой статьи хотелось бы дать читателю совет – нельзя унывать и отчаиваться, даже из казалось бы из безвыходных ситуациях можно найти выход.
Примерами может служить наша личная судебная практика:Основной совет на данной стадии – изучить порядок принятия решений компании и следить за финансовым состоянием компании.
Желательно на данном этапе уже согласовывать свои действия со специалистом по субсидиарной ответственности.
Кроме того, необходимо правильно определить дату объективного банкротства компании, которое представляет собой момент, в который должник стал неспособен в полном объеме удовлетворить требования кредиторов, в том числе об уплате обязательных платежей, из-за превышения совокупного размера обязательств над реальной стоимостью его активов (п.4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве»).
Именно с даты объективного банкротства компании необходимо отсчитывать срок подачи заявления о самобанкротстве компании.
! Многие, в том числе и юристы, упускают вопрос об установлении даты объективного банкротства компании, но он имеет очень важное значение в ходе защиты лица от привлечения его к субсидиарной ответственности компании-должника.
Ошибки на стадии «банкротство началось, но заявление о субсидиарке еще не подано».
В данном случае необходимо отслеживать дело о банкротстве компании.
Основные ресурсы, находящиеся в свободном доступе:
- Картотека арбитражных дел https://kad.arbitr.ru/ ;
- Федресурс https://fedresurs.ru/ ;
- ЕФРСБ htps://old.bankrot.fedresurs.ru/;
- Коммерсант https://www.kommersant.ru/.
Сразу после возбуждения дела о банкротстве компании, необходимо искать своего защитника – специалиста по защите от субсидиарной ответственности.
И тут очень важно найти компетентного мотивированного бойца, который знает правила игры, не боится выступлений в суде и готов брать ответственность на себя.
Такой специалист стоит недешево.Основные советы при выборе защитника:
- Обходите стороной «международные», «всемирные», «евразийские» т.д. юридические центры, коллегии, агентства с бесплатными консультациями и потрепанными офисами около метро – скорее всего это мошенники. Большой риск и потерять деньги на из оплату, и еще быть привлеченным к субсидиарной ответственности.
- Не стоит доверять это дело юристам и адвокатам, специализирующимся на всем (семейные споры, наследство, банкротство, таможня и т.д.). Их компетенций может не хватить для хорошей защиты.
- Большие известные юридические компании/коллегии адвокатов будут стоить очень дорого, при этом следует понимать, что на переговорах с вами будет общаться «приятный» партнер (в стиле Ипполита из фильма «Ирония судьбы»), внушающий доверие, а само дело будет вести молодой юрист с небольшим опытом работы до 5 (пяти) лет.
- Пообщайтесь со специалистом, посмотрите на него и послушайте его речь. Этот человек сможет уверенно выступить в суде и защитить ваши интересы?
- Поймите для себя - внушает ли вам доверие данный специалист, комфортно ли Вам с ним общаться. Осознайте, что это лицо, от которого зависит ваша судьба и с которым вы будете плотно контактировать ближайший год.
- Не верьте слоганам в стиле – «Мы избавим вас от головной боли, от вас нужна только доверенность, а дальше мы все решим сами». Успешные дела по отказам в привлечении к субсидиарной ответственности ведутся и выигрываются только при плотном взаимодействии субсидиарного ответчика и защитника, чтобы добиться успеха – вам лично придется попотеть, провести множество переговоров с защитником. Иногда полезно самому поучаствовать в судебном процессе – произвести нужное впечатление на судью, дать нужные комментарии (по согласованию с защитником).
- Самое главное понять – волшебной таблетки не существует, добиться успеха можно только через сложную, во многом рутинную, но интересную работу по сбору доказательств, составлению позиций, прений в суде.
Ошибки на стадии подачи заявления и рассмотрения спора о привлечении к субсидиарной ответственности в суде первой инстанции.
На данной стадии основной проблемой является сжатые сроки для составления защитной позиции и сбора доказательств.
Для начала необходимо ознакомиться со всеми материалами дела судебного дела о банкротстве (именно со всеми, а не только с обособленным спором о привлечении к субсидиарной ответственности).
Очень важно иметь под рукой материалы дела, так как это основной доказательственный материал, в котором можно найти множество доказательств для свой защиты от привлечения к субсидиарной ответственности.
Лицо, которое строит свою позицию без материалов дела, образно очень напоминает слепого человека, идущего по улице без собаки-поводыря.
Многие юристы упускают следующее нововведение – с 16.11.2011 г. субсидиарный ответчик наделен процессуальными правами, которые позволяют ему обжаловать судебные акты, касающиеся не только обособленного спора о привлечении к субсидиарной ответственности, но и другие судебные акты как самого дела о банкротстве (включая само определение о признании компании банкротом), так и судебные акты в рамках иных судебных дел, которые влияют на права субсидиарного ответчика (например, решение суда о взыскание задолженности с компании-должника, которое послужило основанием о возбуждении дела о банкротстве).
! Кстати, в рамках защиты клиента, мы отменили основной судебный акт о возбуждении дела о банкротстве и основания о привлечении клиента к субсидиарной ответственности отпали сами собой ввиду того, что сама процедура банкротства была прекращена, наши реальный кейсы на нашем сайте: https://gavrilenkolaw.ru/.
Как видите, советов множество, так как каждое дело о привлечении к субсидиарной уникально и требует индивидуального подхода и глубоко изучения.
Продолжение следует...
Интересные случаи из нашей судебной практики мы разбираем в нашем телеграм-канале: https://t.me/gavrilenkopartners.
