Недавний запрос: организация не осуществляла деятельность в течение 2 лет, а ранее с нее была взыскана задолженность в пользу одного из кредиторов, велись исполнительные производства, однако, задолженность не была погашена в связи с отсутствием имуществом. Регистрирующим органом было принято решение о ее ликвидации в упрощенном порядке, и в связи с отсутствием задолженности перед бюджетом, организация была исключена из ЕГР.
Кредитор, задолженность перед которым так и не была погашена, обратился в суд с иском к участнику о привлечении его к субсидиарной ответственности по обязательствам исключенной из ЕГР организации.
Тому, кто считает, что дело проигрышное, ибо все долги списаны исключением из ЕГР, настоятельно рекомендую прочитать до конца.
Приостановление деятельности
Распространена практика "приостановления деятельности", когда организация по тем или иным причинам, чаще по причине отсутствия выручки и чтобы не нести расходы на штат, аренду помещения, и др., фактически приостанавливает свою деятельность (не путать с простоем).
Это не запрещено законодательством Беларуси, но и не регламентировано.
Если деятельность не осуществляется более 2 лет
Для ИП и коммерческих организаций, которые не осуществляют предпринимательскую деятельность 24 месяца подряд предусмотрено самостоятельное основание для ликвидации по решению регистрирующего органа (чаще всего ему предшествует представление налогового органа) - абз. 2 подп. 3.3 п.3 Положения о ликвидации, утвержденного Декретом №1 от 16 января 2009г.
Соответственно, если срок такого приостановления деятельности составляет непрерывно более 24 месяцев, будет инициирована "упрощенная" процедура ликвидации.
Как проходит "упрощенная" ликвидация
Не назначается ликвидатор или ликвидационная комиссия, требования кредиторов никто не принимает и не рассматривает, реестр требований кредиторов не составляет. Кредиторы в этой ситуации лишены защиты своих прав, как при "добровольной" ликвидации по решению собственника.
Имеет значение задолженность по сути только перед бюджетом - ИМНС, ФСЗН, "Белгосстрах", таможенными органами. Если будет выявлена задолженность, то есть основания для продолжения уже в рамках банкротства.
Если задолженности нет, то организация будет исключена из ЕГР (на полях оставляю формальности по архиву).
Соответственно, кредиторы, задолженность перед которыми не была погашена, остаются не у дел при такой ликвидации.
Риски для собственника
Для кредитора с одной стороны формально данная задолженность может быть списана как невозможная для взыскания с даты исключения из ЕГР (внереализационные расходы по п.3.22 ст. 175 НК).
С другой стороны согласно п. 25 Положения о ликвидации собственник имущества (учредители, участники), допустившие нарушения требований законодательных актов, регулирующих порядок ликвидации юридического лица, в результате которых юридическое лицо было исключено из ЕГР без применения процедуры банкротства, солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам ликвидированного юридического лица в размере неудовлетворенных требований кредиторов.
Как применяется на практике данное положение:
- суды трактуют как обязанность собственника (участника) принять решение о ликвидации, в случае неосуществления предпринимательской деятельности в течение 24 месяцев подряд
- неисполнение данной обязанности привело к ликвидации по решению регистрирующего органа и последующему исключению из ЕГР
- задолженность перед кредитором была подтверждена исполнительным документом
- с учетом отсутствия имущества для погашения требований кредиторов имелись основания для применения процедуры банкротства, но она не состоялась
- субсидиарную ответственность несут только участники. Руководитель не привлекается к ответственности.
При подтверждении факта наличия кредиторской задолженности и указанных оснований по п. 25 Положения, суд удовлетворяет требования в полном объеме.
Вывод
Исходя из количества рассмотренных дел можно сделать вывод об устоявшейся практике по данному вопросу.
Это дело показывает, что и за бездействие также может наступать ответственность. И не всегда получится уйти от погашения долгов посредством приостановления деятельности и возложения бремени по ликвидации на регистрирующий орган.
С другой стороны можно отметить, что, да, не все кредиторы прибегают к такому способу защиты, многим дешевле и проще списать небольшую задолженность и забыть про нее.