Отсылка к праву третьего государства

1. Проблема отсылки к праву третьего государства заключается в том, что коллизионная норма одного государства может отослать к праву второго государства, а коллизионная норма второго государства может отослать обратно к праву третьего государства.

Пример:

Судья разбирает спор о месте жительства ребенка. Родители ребенка - российская гражданка и гражданин Германии. У ребенка - гражданство Германии. Ребенок на момент спора проживает с отцом в Алжире. Так как спор трансграничный, судья применяет российскую коллизионную норму - ст. 163 СК РФ и на основании ее выбирает германское право (так как у ребенка немецкое гражданство) . В немецком праве тоже есть коллизионная норма - ст. 21 Вводного закона Германского гражданского уложения. Она содержит отсылку к праву Алжира - по месту жительства ребенка.

2. Причины проблемы:

А) в каждом праве разные коллизионные нормы

Б) коллизионная норма отсылает к праву в целом

В) право любого государства включает и коллизионные, и материальные нормы

Г) коллизионные нормы обладают большей юридической силой по сравнению с материальными нормами

3. Решение проблемы в Российском праве.

Как ни странно, решение проблемы "Отсылка к праву третьего государства" содержится в статье "Обратная отсылка".

ОБЩЕЕ ПРАВИЛО: если российский судья рассматривает спор по ЧТО и коллизионная норма МЧП РФ отсылает его к праву другого государства, то судья должен применять МАТЕРИАЛЬНЫЕ нормы второго государства (а коллизионные нормы нужно игнорировать).

Как результат: отсылка к праву третьего государства просто не обнаружится, так как коллизионная норма второго государства не будет использоваться судьей.

Таким образом, судья применит ст. 163 СК РФ. На основании ее в качестве применимого права выберет германское право. И будет применять материальные нормы германского права, котороые содержатся в Книге Четвертой Германского гражданского уложения.