Начинаю подводить юридические итоги за 2023 год, и одним из таковых является измененное законодательство о неплатежеспособности (банкротстве, несостоятельности).
С 1 октября 2023 г. в Беларуси действует Закон от 13 декабря 2022 г. № 227-З «Об урегулировании неплатежеспособности» как новый нормативный акт, регулирующий сферу банкротства и несостоятельности. В течение года в развитие Закона были изданы и иные нормативные акты.
Выделю кратко главные изменения в законодательстве о банкротстве (несостоятельности) на свой субъективный взгляд:
1. Урегулирование неплатежеспособности как новая концепция законодательства
Как «театр начинается с вешалки», так и нормативный акт начинается с названия.
Как следует из названия Закона, в основании правового регулировании находится неплатежеспособность. Несостоятельность и банкротство никуда не ушли, но представляют собой вид неплатежеспособности.
Неплатежеспособность как финансовое состояние должника исходит из критерия «неоплатности», под которым понимается неисполнение денежных обязательств, неуплата обязательных платежей и выплат в соответствии с законодательством о труде, срок которых наступил.
Закон не говорит об этом прямо, однако, не любая неплатежеспособность влечет возбуждение судом дела о банкротстве или несостоятельности, т.к. в отношении должника могут проводиться внесудебные действия по предупреждению наступления банкротства или восстановлению платежеспособности. Суд также может отказать в возбуждении дела, указав на отсутствие подобных мер и действий.
На первый план выходит сохранение организации, например, через внесудебное взаимодействие с местными органами, либо санация, и только в крайнем случае – ее ликвидация в рамках банкротства. При этом, полномочия суда теперь сводятся к рассмотрению конкретных споров по жалобам и иным заявлениям участников дела.
2. Отменены коэффициенты К1, К2, К3, а также понятие устойчивой неплатежеспособности
До 1 октября 2023 г. неплатежеспособность основывалась на расчете 3 коэффициентов, также известных как К1, К2, К3 (коэффициенты текущей ликвидности, обеспеченности собственными оборотными средствами и обеспеченности обязательств активами).
Вместе с новым подходом к определению «неплатежеспособности», были отменены и нормативные акты, которые устанавливали расчет и нормативные значения данных коэффициентов, а соответственно, больше нет и таких квалификаций финансового состояния как «приобретает / имеет характер устойчивой неплатежеспособности».
Отдельно следует выделить введенные с 1 октября показатели оценки степени риска наступления банкротства - коэффициент обеспеченности обязательств имуществом и коэффициент просроченных обязательств. Данные показатели не связаны и не влияют на квалификацию неплатежеспособности, и даже критическая степень риска не является обязательным условием для обращения в суд с заявлением о банкротстве (несостоятельности).
Данные показатели помогают оценить, к какой зоне (степени) риска относится организация. При этом, обязательной данная оценка является для государственных организаций (с долей государственной собственности).
Соответственно, для частных организаций такая диагностика является не обязательной.
3. Несостоятельность отдельно, банкротство отдельно
Закон разделяет несостоятельность и банкротство, а также и заявления, с которыми обращается в суд должник. Т.е. уже «на старте» - при обращении в суд, в самом заявлении должник должен определиться с конкретной процедурой (санация или ликвидация), представить доказательства неплатежеспособности, а также разработанный план санации или ликвидации.
Кредитор лишен права подать в отношении должника заявление о несостоятельности с будущей санацией, может инициировать только банкротство.
4. Сохраняется обязанность должника обратиться в суд с заявлением о своем банкротстве
Обращение в суд с заявлением о несостоятельности является только правом должника. При этом, должник не вправе обращаться в суд с заявлением о несостоятельности в случае, когда он уже обязан подать в суд заявление о своем банкротстве.
Должник обязан подать в суд заявление о своем банкротстве при наличии в совокупности двух условий:
- по состоянию на 1 января стоимость его имущества недостаточна для расчета в полном объеме по всем денежным обязательствам, обязательным платежам, выплатам в соответствии с законодательством о труде;
- имеется факт неисполнения любого из таких обязательств в течение не менее 6 месяцев со дня наступления установленного срока его исполнения.
Обязанность по подаче заявления должником должна быть исполнена в течение 6 месяцев со дня наступления основания для обращения в суд.
При отсутствии второго условия и наличии только просрочки имеется право должника обратиться в суд с заявлением о банкротстве.
5. Усложнение условий для кредитора по возбуждению банкротства в отношении должника
С одной стороны теперь кредитор не должен доказывать наличие у него достоверных сведений о неплатежеспособности должника, что на практике часто становилось камнем преткновения и поводом для возвращения судом заявления кредитора. А с другой стороны увеличены пороговые значения размера задолженности перед кредитором (со 100 до 500 базовых величин по гражданским обязательствам) и срока принудительного исполнения* (с 3 до 6 месяцев).
*срок может не соблюдаться, если в ходе принудительного исполнения установлен факт отсутствия у должника имущества.
Что усложняет и отсрочивает возбуждение дела о банкротстве по заявлению кредитора.
6. Единый государственный реестр сведений о банкротстве как официальный источник всех сведений по делу о несостоятельности или банкротстве
Расширен перечень сведений и документов, подлежащих размещению на Едином государственном реестре сведений о банкротстве https://bankrot.gov.by/, например:
- объявления о проведении собраний кредиторов, а также и сами протоколы по результатам проведения таких собраний кредиторов, заседаний комитета кредиторов;
- сведения об имуществе должника, его реализации, в том числе, предложение кредиторам принять нереализованное имущество должника в счет удовлетворения их требований;
- план санации или ликвидации должника;
- решения управляющего по вопросам, связанным с ведением реестра требований кредиторов, и сам актуальный реестр требований кредиторов, и др.
В целом расширение объема информации, подлежащей обязательному размещению в открытом бесплатном доступе на Едином реестре, повышает доступность этой информации, минимизирует злоупотребления и сокрытие важной информации.
С другой стороны, многие сроки, например, срок на предъявление кредиторами требований, принятие управляющим решений, связанных с ведением реестра требований кредиторов, и др., исчисляются от даты размещения сведений на Едином реестре. А значит участникам следует внимательно следить за публикуемом на реестре информацией, чтобы успеть вовремя совершить юридически значимые действия.
7. Положение о перечислении денежных средств на счет управляющего при возбуждении дела о банкротстве
Лицо, подавшее заявление о банкротстве (должник / кредитор), в случае возбуждения судом производства по делу, обязан однократно перечислить на счет управляющего денежные средства в размере 3–х номинальных начисленных среднемесячных заработных плат работников.
Назначение данных денежных средств – обеспечение выплаты минимально гарантированного вознаграждения управляющего, если денежных средств должника для этого недостаточно.
При не перечислении денежных средств дело будет прекращено.
8. Изменена очередность требований кредиторов: залоговые кредиторы стали на очередь выше
Вместо 5 очередей требований кредиторов, теперь их 4 (отдельно выделяются требования «вне очереди»).
Как и ранее, к первой очереди относятся требования, вытекающие из причинения вреда жизни или здоровью, а ко второй - требования, связанные с выплатой заработной платы, иными аналогичными выплатами, а также уплате платежей в ФСЗН и «Белгосстрах».
Третья очередь теперь включает требования по обязательным платежам (налоги, пошлины, и др.) и требования залоговых кредиторов, требования ОАО «Агентство по управлению активами». Таким образом, залоговые кредиторы поднялись на уровень с бюджетом.
Закон устанавливает и некоторые особенности распределения денежных средств от реализации залогового имущества в зависимости от различных вариантов соотношения стоимости реализованного имущества, самого размера требования и размера части, обеспеченной залогом.
Соответственно, четвертая очередь включает требования всех оставшихся кредиторов.
9. Не все требования участников, учредителей и аффилированных лиц будут включены в реестр требований кредиторов
Меняется подход к требованиям заинтересованных или аффилированных лиц в отношении должника, учредителей (участников) должника, не вышедших и не исключенных из состава учредителей (участников).
Если требования связаны с применением условий учредительства (участия), то они не включаются в реестр требований кредиторов, но могут быть удовлетворены за счет оставшихся после полного удовлетворения требований кредиторов денежных средств.
Если требования не связаны с применением условий учредительства (участия), то они учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и могут быть удовлетворены после удовлетворения требований всех иных кредиторов.
Таким образом, требования, вытекающие, например, из договоров займа или иных гражданско-правовых договоров, не носящие «корпоративный» характер, учитываются отдельно и удовлетворяются только после требований всех иных кредиторов.
10. Субсидиарная ответственность по обязательствам банкрота остается по правилам Декрета №7 «О развитии предпринимательства»
Основанием субсидиарной ответственности являются виновные (умышленные) действия, вызвавшие банкротство юридического лица. Не закреплено, что умысел должен быть установлен только судебным постановлением, приговором, а значит применимы любые доказательства.
Исключения предусмотрены при банкротстве резидента Парка высоких технологий, а также организаций, связанных с Китайско-Белорусского индустриального парком «Великий камень».
Если собрание кредиторов примет решение о предъявлении управляющим иска о привлечении к субсидиарной ответственности, то управляющий обязан предъявить такой иск. А учитывая, что многие кредиторы хотят сатисфакции, то вероятно, количество таких исков вырастет.
Однако привлекать к субсидиарной ответственности будут только в рамках дела о банкротстве. Т.е. предъявить иск и после завершения дела о банкротстве в течение 10-летнего срока исковой давности уже нельзя.
