В случае нарушений прав, установленных законодательством о труде, все заинтересованные лица, как правило, хорошо представляют, кому и как об этом следует сообщить. Работодатель в этом случае «сидит на пороховой бочке», название которой – трудовое законодательство. Так что, всегда полезно заранее найти свои ошибки и устранить их, пока проблемы не начались.
Предпосылки возникновения и характеристика проблемы.
К сожалению, очень часто работодатель совершает такую ошибку, стремясь не оформлять с работником трудовые отношения. Гражданско-правовой договор, который они в этом случае подписывают, отличается от трудового договора, чаще всего, только наименованием. Цели работодателя в таких случаях понятны: он не хочет предоставлять своему работнику права и социальные льготы, предусмотренные трудовым законодательством и при этом думает, что одновременно избавляет себя от ответственности за возможное нарушение прав работника.
Позиция работника тоже понятна: он хочет получить работу любой ценой и по этой причине соглашается оформить свои отношения с работодателем так, как того пожелает работодатель. Считаем, что от использования таких «гражданско-правовых» договоров, в такой их редакции, следует воздержаться, поскольку такой договор и дополнительные соглашения к этому договору (о полной материальной ответственности, чаще всего) могут создавать впечатление, что между Заказчиком и Исполнителем существуют именно трудовые отношения. Во всяком случае, такие документы создают предпосылки их обжалования в судебном порядке, а также повод для обжалования посредством обращения в соответствующие уполномоченные государственные контролирующие, в том числе – налоговые, органы.
Сама проблема не «рассосется».
До поры до времени такие «гражданско-правовые» договоры будут работать, но может наступить такой момент, когда кто-то из ваших «ГПД-шников» накатает жалобу в инспекцию по труду, к вам приедут уполномоченные сотрудники этой структуры, которые «помогут» привести отношения с работниками в соответствие с трудовым законодательством. С помощью проверяющих ваши бывшие «исполнители» в один момент превратятся в «работников», со всеми вытекающими для работодателя последствиями. Причем для вас это закончится не только административным штрафом.
Каковы наиболее характерные ошибки при оформлении таких договоров?
-Чаще всего, такие договоры – бессрочные, и это – главная проблема и главная ошибка. Отсутствие в договоре конкретных сроков выполнения работ или оказания услуг – первое и главное основание для того, что считать, что с исполнителем были установлены не гражданско-правовые, а трудовые отношения. По закону, гражданско-правовые договоры обычно заключаются на конкретную услугу (работу). Выполнение конкретного задания (поручения, заказа) заказчика – конечный результат. Это в ГПД должно быть обязательно. Указание конкретных сроков выполнения работ является обязательным условием гражданско-правового договора (ст. 708 ГК РФ). То есть, работодателю полезно периодически подписывать новые гражданско-правовые договоры с теми работниками, которые сотрудничают с фирмой давно (постоянно). Закончилось выполнение одной работы – подписали новый гражданско-правовой договор, на новый объем работ. Только при соблюдении этой рекомендации никто и никогда не скажет вам, что вы маскируете трудовые отношения с вашим исполнителем.
-На исполнителя работ по ГПД не должны распространяться требования локальных нормативных актов заказчика (режим труда и отдыха, дресс-код и т.д.). Ничего такого в гражданско-правовом договоре не может и не должно быть, по определению.
-Исполнитель не должен подчиняется должностным лицам заказчика. Сторон у такого договора только две: исполнитель и заказчик - юридическое лицо, в лице генерального директора. Никто не может руководить действиями исполнителя. Единственное руководство к действию для исполнителя – сам гражданско-правовой договор.
-Исполнитель работ по ГПД, как правило, сам обеспечивает себя всем необходимым для выполнения работ (услуг) по договору. По соглашению сторон в договоре может предусматриваться предоставление инструментов, материалов и т.д. заказчиком. Если исполнитель будет получать от вас деньги, на накладные расходы, а также материальные ценности, тогда этот раздел в ГПД должен быть прописан особенно тщательно.
-На исполнителя не должны распространяться гарантии, предусмотренные ТК РФ (ежегодный оплачиваемый отпуск, оплата пособий по временной нетрудоспособности и т.д.).
-Цена договора определяется по соглашению сторон, без каких-либо ограничений по размеру. Если договором не предусмотрена выплата аванса (поэтапная оплата), то оплата производится по завершении работ, после их приемки заказчиком. Никакие кадровые документы на исполнителя работ по договору не оформляются, трудовая книжка не заполняется. То есть, никакие ежемесячные выплаты вознаграждений исполнителю в гражданско-правовом договоре не указываются. Иначе это – не выплаты вознаграждения по ГПД, а обычная зарплата, со всеми вытекающими из этого последствиями для работодателя (особенно, если даты таких выплат совпадают с датами выплаты заработной платы штатным сотрудникам).
-Понятно, что работодателю хочется возложить на исполнителя полную материальную ответственность, чтобы обезопасить себя от хищений имущества. Ведь задания исполнителю иногда связаны с предоставлением ему денежных средств и материальных ценностей. Однако, не рекомендуем для этого подписывать дополнительное соглашение к гражданско-правовому договору. Всем понятно, что такое дополнительное соглашение является, по сути, соглашением о полной материальной ответственности, что свойственно лишь для трудовых отношений. Как же решить эту задачу? Да просто предусмотрите в гражданско-правовом договоре развернутый раздел об ответственности исполнителя, стараясь при этом не переходить тонкую грань между гражданско-правовыми и трудовыми отношениями. Такое условие выполнить трудно, но можно. И делать это просто необходимо: из нашего опыта, проверяющие всегда начинают с выяснения вопроса о том, возложена ли на исполнителя по ГПД полная материальная ответственность и подписан ли по этому поводу соответствующий договор. Если ответ – «да», тогда дальше вас уже можно не проверять: вас уже обвинят в том, что вы маскируете трудовые отношения со своими сотрудниками.
Неудивительно, что многие работодатели пытаются «замаскировать» трудовые отношения под гражданско-правовые. И также неудивительно, что контролирующие органы с особым вниманием проверяют договоры с физлицами на выполнение работ (услуг). Поэтому, чтобы избежать возможных претензий, необходимо также учитывать основные ошибки в договоре с физическим лицом, которые указывают на трудовой характер отношении:
- закрепление за исполнителем конкретной трудовой функции, указание в договоре должности в соответствии со штатным расписанием заказчика, специальности, квалификации;
- работы по договору носят длящийся, а не разовый характер (например, уборка помещений заказчика, охрана территории), не указаны конкретные количественные и качественные измерители работы;
- подчиненность исполнителя внутреннему трудовому распорядку заказчика;
- гарантированная оплата труда (независимо от результата), выплата вознаграждения в сроки, установленные для заработной платы;
- обеспечение исполнителю необходимых условий труда (с предоставлением постоянного рабочего места, средств труда);
- направление исполнителей по договору гражданско-правового характера в служебные командировки за счет заказчика (с выплатой суточных, оплатой по среднему заработку).
- По факту выполнения исполнителем работ (услуг) составляется соответствующий акт. Законодательством не предусмотрена унифицированная форма такого акта, поэтому стороны (как правило, заказчик) разрабатывают ее сами. Акт приема-передачи работ (услуг) по договору с физлицом является первичным учетным документом, поэтому он должен содержать все необходимые реквизиты (п. 2 ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»).
Выплаты по договору на выполнение работ (услуг) признаются доходом исполнителя, облагаемым НДФЛ (пп. 6 п. 1 ст. 208 НК РФ). При этом заказчик — организация или ИП — по законодательству является налоговым агентом, на которого возлагаются обязанности по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет НДФЛ с доходов исполнителя — физического лица (ст. 226 НК РФ).