Налоговикам стало не так просто переквалифицировать договор с самозанятым в трудовой. Но есть опасные признаки, которые точно на руку проверяющим
У налоговиков есть инструкция, какие элементы договора с самозанятым нужно проверить, чтобы переквалифицировать контракт в трудовой (письмо ФНС от 16.09.2021 № АБ-4-20/13183). Вот признаки, которые будут искать:
- регистрация физлица как самозанятого — обязательное условие заказчика;
- компания распределяет самозанятых по объектам по производственной необходимости;
- организация определяет режим работы физлица;
- заказчик непосредственно руководит и контролирует работу самозанятых;
- компания обеспечивает физлицо инструментами и материалами;
- оплата услуг аналогична ТК.
Споры о переквалификации, как правило, доходят до суда. По мнению судей, часть аргументов, которые используют инспекторы, противоречат ГК. Например, договор подряда вполне может предусматривать ежемесячную оплату выполненных работ — это не обязательно зарплата (постановление Арбитражного суда Московского округа от 09.10.2023 № А40-7588/2023).
Компания вправе нанимать самозанятых для работ, которые выполняют сотрудники, но требуется временное расширение штата.
В то же время есть признаки, которые однозначно раскроют схему. Например, массовая регистрация самозанятых перед заключением договора (решение Арбитражного суда Саратовской области от 04.10.2023 № А57-10945/2023).
Рассмотрим признаки подмены трудовых отношений договором с самозанятым:
1. Опасные признаки, которых нужно избегать:
- Регистрация самозанятым сразу перед договором - особенно если такой подрядчик далеко не один. Это признак, что самозанятый стал плательщиком НПД по требованию заказчика;
- Должность или специальность в контракте. В договоре с самозанятым должны быть прописаны работа или услуга, а не специальность. У компании давно числятся вакансии по должностям, аналогичные работы по которым долгое время выполняют самозанятые;
- Оклад, тарифная ставка, надбавки и премии вместо оплаты по результатам выполненных работ.
2. Допустимые признаки, которые можно отстоять в суде:
- Заказчик проверяет работу подрядчика и сообщает о недостатках (ст. 715, 720 ГК);
- Самозанятый выполняет работы, используя материалы заказчика, его оборудование и инструменты (ст. 704 ГК);
- Самозанятому платят ежемесячно по актам, что не противоречит ГК. По длящимся услугам допустима абонентская плата (ст. 429.4 ГК). Это не зарплата, которую выдают минимум два раза в месяц;
- Заказчик поддерживает контроль над процессом, он вправе это делать, если работа требует координации самозанятых (ст. 707, 748 ГК).
3. Полезные признаки, которые помогут компании в споре:
- Самозанятый имеет полноценный трудовой договор с иным работодателем или иных заказчиков;
- На удаленной работе физлицо не находится под непосредственным контролем заказчика и отчитывается только за результат;
- Самозанятый использует в работе собственное имущество;
- В штатке нет должности, работу по которой выполняет самозанятый.