ПРАВДА! Или МИФ? Давайте разберемся.
О возможности включения в реестр недобросовестных поставщиков (РНП) единственного поставщика, с которым заключен прямой договор в порядке статьи 93 Закона о контрактной системе, споры были давно. И долго это никто не делал.
Вообще, первые «звонки» по этой теме, начали поступать ко мне в 2021 году, когда отдельные региональные УФАС, начали включать в РНП при расторжении контракта тех исполнителей, контракты с которыми были заключены как с единственными поставщиками. Но такие случаи не носили массовый характер, скорее были исключением, вызванным, на мой взгляд, неверным применением положений Закона о контрактной системе.
Причем правовую неопределённость создавали и полностью противоречащие друг другу разъяснения Минэкономразвития и Минфина.
Так, в письме Минэкономразвития России от 20.11.2015 N Д28и-3503 было указано не невозможность включения в РНП лиц, с которыми контракты заключены в соответствии с положениями части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе.
В письме Минфина России от 25.09.2019 N 24-03-07/73775 напротив было указано, что "в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, заключенного в том числе в порядке, установленном пунктами 4, 5 части 1 статьи 93 Закона N 44-ФЗ, информация по такому контракту подлежит направлению заказчиком в соответствии с требованием статьи 104 Закона N 44-ФЗ в Федеральную антимонопольную службу".
Чем больше прямые закупки перетекали на различные площадки для проведения закупок малого объема, тем больше возникало споров между заказчиками и счастливыми победителями малых закупок, для которых, порой, доступ к этому заказчику ранее был закрыт.
Существенно ситуация изменилась в 2023 году, когда практика обращений заказчиков в УФАС с целью включения сведений о единственных поставщиках в РНП стала повсеместной. УФАС стали не только принимать такие обращения от заказчиком, но и включать в РНП исполнителей по прямым договорам, с которыми заказчик расторг контракт в одностороннем порядке.
Вот несколько примеров: Решение Ростовского УФАС России от 17.08.2023 N 061/10/104-3032/2023, Решение Забайкальского УФАС России от 01.08.2023 N РНП-75-62
Законно ли это? К сожалению для исполнителей - Да!
Согласно части 2 статьи 104 Закона о контрактной системе, в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства, предусмотренные контрактами.
Как видно, диспозиция данной статьи не устанавливает ограничения в отношении круга лиц, а также способа заключения контракта, при котором допускается включение исполнителей в РНП.
Если мы обратимся к статье 3 Закона о контрактной системе, где раскрыты основные понятия, используемые в законе, то увидим следующие определения:
- контракт - государственный или муниципальный контракт либо гражданско-правовой договор, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества) и который заключен бюджетным учреждением, государственным или муниципальным унитарным предприятием либо иным юридическим лицом в соответствии с частями 1, 2.1, 4, 4.1, 4.3 и 5 статьи 15 настоящего Федерального закона (пункт 8.1)
- поставщик - поставщик (подрядчик, исполнитель) - участник закупки, с которым в соответствии с настоящим Федеральным законом заключен контракт (пункт 4.1. )
- участник закупки - любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала, или любое физическое лицо, в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя (п. 4)
То есть, контрактом является в том числе и договор, который заключён в порядке части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе, а поставщик, это любое лицо, с которым вообще заключен контракт согласно Закона о контрактной системе, независимо как это сделано.
Таким образом, по части 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в РНП можно включить любого поставщика по контракту, в том числе и заключенному без торгов.
