С целью недопущения применения налоговой выгоды при отсутствии источника ее формирования разработана и широко применяется процедура Информирование о налоговых «разрывах» - это система информирования налогоплательщиков о своих контрагентах-поставщиках имеющих по данным «АСК НДС-2» несформированный источник по цепочке поставщиков товаров (работ, услуг) для принятия к вычету НДС.
Для обеспечения возможности получения налогоплательщиками сведений о наличии (урегулировании/неурегулировании) признаков несформированного по цепочке поставщиков товаров (работ/услуг) источника для применения вычета по НДС, согласно Писем ФНС России от 09.10.2018 г. № ЕД-4-2/19656 и от 12.12.2019 № ЕД-4-2/25672@ предусмотрена необходимость дачи и порядок заполнения Согласий поставщиков (подрядчиков, исполнителей) на признание сведений налоговой тайны общедоступными в соответствующей части о наличии (урегулировании/неурегулировании) признаков несформированного по цепочке поставщиков товаров (работ/услуг) источника для применения вычета по НДС.
При заключении договора, руководствуясь гражданским и налоговым законодательством, продавец заверяет и гарантирует, что:
- является надлежащим образом учрежденным и зарегистрированным юридическим лицом и/или надлежащим образом зарегистрированным предпринимателем;
- исполнительный орган продавца находится и осуществляет функции управления по месту нахождения (регистрации) юридического лица или индивидуального предпринимателя.
- для заключения и исполнения договора продавец получил все необходимые согласия, одобрения и разрешения, получение которых необходимо в соответствии с действующим законодательством РФ, учредительными и локальными документами;
- имеет законное право осуществлять вид экономической деятельности, предусмотренный договором (имеет надлежащий ОКВЭД);
- не существует законодательных, подзаконных нормативных и индивидуальных актов, локальных документов, а также решений органов управления, запрещающих продавцу или ограничивающих его право заключать и исполнять договор;
- лицо, подписывающее (заключающее) договор от имени и по поручению продавца на день подписания (заключения) имеет все необходимые для такого подписания полномочия и занимает должность, указанную в преамбуле договора.
Помимо вышеуказанных гарантий и заверений, руководствуясь гражданским и налоговым законодательством, продавец заверяет покупателя и гарантирует, что:
- продавцом уплачиваются все налоги и сборы в соответствии с действующим законодательством РФ, а также им ведется и своевременно подается в налоговые и иные государственные органы налоговая, статистическая и иная государственная отчетность в соответствии с действующим законодательством РФ;
- все операции продавца по покупке товара у своих поставщиков, продаже товара покупателю полностью отражены в первичной документации продавца, в бухгалтерской, налоговой, статистической и любой иной отчетности, обязанность, по ведению которой возлагается на продавца;
- продавец гарантирует и обязуется отражать в налоговой отчетности налог на добавленную стоимость (НДС), уплаченный покупателем продавцу в составе цены товара;
- продавец предоставит покупателю полностью соответствующие действующему законодательству РФ первичные документы, которыми оформляется продажа товара по договору (включая, но не ограничиваясь - счета-фактуры, товарные накладные формы ТОРГ-12 либо УПД, товарно-транспортные накладные, квитанции формы ЗПП-13, спецификации, акты приема-передачи и т.д.);
- товар, поставляемый по договору, принадлежит продавцу на праве собственности. В случае если продавец не является собственником товара, то продавец, как агент (комиссионер) имеет все необходимые в соответствии с действующим законодательством полномочия для заключения договора и поставки товара и гарантирует наличие документов соответствующей отчетности.
- товар и права на него не являются предметом спора, в отношении товара или прав на него,
- не заключено каких-либо иных сделок и не имеется иных обременений (арест и др.), препятствующих исполнению настоящего договора.
Продавец обязуется по первому требованию Покупателя или налоговых органов (в т.ч. встречная налоговая проверка) предоставить, надлежащим образом, заверенные копии документов, относящихся к поставке товара по договору и подтверждающих гарантии и заверения, указанные в договоре, в срок, не превышающий 5 (пять) рабочих дней с момента получения соответствующего запроса от Покупателя или налогового органа.
Продавец обязуется возместить покупателю в т.ч. убытки, понесенные последним вследствие нарушения продавцом указанных в договоре гарантий и заверений и/или допущенных продавцом нарушений (в т.ч. налогового законодательства), отраженных в Решениях налоговых органов, в размере:
- сумм, уплаченных покупателем в бюджет на основании решений (требований) налоговых органов о доначислении НДС (в т.ч. решений об отказе в применении налоговых вычетов), который был уплачен продавцу в составе цены товара либо решений об уплате этого НДС покупателем в бюджет, решений (требований) об уплате пеней и штрафов на указанный размер доначисленного НДС;
- сумм, возмещенных покупателем иным лицам, прямо или косвенно приобретшим товар у покупателя, уплаченных ими в бюджет на основании соответствующих решений (требований) налоговых органов (о доначислении НДС, об уплате НДС в бюджет, об уплате пеней и штрафов на размер доначисленного НДС).
Продавец, нарушивший изложенные в договоре (Особые условия договора, гарантии и заверения, возмещает покупателю, помимо означенных выше сумм, все убытки, вызванные таким нарушением Продавец обязуется компенсировать покупателю, все понесенные по его вине убытки (в т.ч.: доначисленный НДС, штраф, пеня и т.д.) в 5-ти дневный срок с момента получения от покупателя соответствующего требования.
Готовое решение №1. Отсрочка платежа. Налоговая оговорка и удержание убытков.
Согласно п. Nдоговора поставки, оплата 90% стоимости поставленного товара осуществляется в течении 14 (четырнадцати) календарных дней с момента приемки товара на складе покупателя.
Покупатель оплачивает товар с отсрочкой уплаты 10 % от стоимости поставленного товара на срок 90 (девяносто) календарных дней с момента окончания календарного квартала, в течение которого произошла передачи товара (п. N договора поставки).
Согласно п. Nдоговора поставки, при получении письма ИФНС о наличии, на основании анализа данных АСК НДС-2, признака несформированного источника применения налоговой выгоды в виде вычета сумм НДС по хозяйственным операциям с поставщиком, поставщик в целях недопущения причинения убытков покупателю обязан урегулировать выявленные несоответствия путем подачи уточненной налоговой декларации и уплаты соответствующей суммы НДС.
В противном случае поставщик обязан возместить убытки покупателю, причиненные вследствие неприменения покупателем налоговой выгоды в виде вычета/возмещения суммы НДС по операции, совершенной в рамках договора. Сумма убытков удерживается покупателем из суммы неоплаченной им стоимости принятого товара (сумма отсрочки).
В случае нарушения покупателем сроков оплаты поставленного товара, поставщик вправе предъявить к покупателю требование об уплате пени в размере 0,03% от суммы задолженности за каждый день просрочки, но не более 10% от суммы просроченной задолженности; при этом пеня (неустойка) подлежит начислению и взысканию за период не более трех месяцев, предшествующих дате предъявления требования к её взысканию (п. N договора поставки).
Согласно п. N договора поставки, все спорные вопросы и разногласия, возникающие в связи с исполнением сторонами своих прав и обязанностей по договору, урегулируются путем переговоров, а при не достижении согласия споры сторон подлежат рассмотрению Арбитражным судом.
Дополнение: Пунктом N договора предусмотрено, что при получении Уведомления от Покупателя о наличии сведений о несформированном по цепочке хозяйственных операций с участием Поставщика источнике для принятия к вычету сумм НДС Поставщик обязуется устранить такие признаки в течение 1 месяца с момента получения указанного Уведомления.
При этом, в договоре необходимо определить следующее:
- устранение признаков несформированного по цепочке хозяйственных операций с участием Поставщика источника для принятия к вычету сумм НДС осуществляется путем обеспечения Поставщиком формирования в бюджете источника для применения Покупателем вычета по НДС в сумме, уплаченной ООО Покупателем в адрес Поставщика в составе цены услуги, т.е. путем надлежащего декларирования и уплаты соответствующей суммы НДС в бюджет;
- если Поставщик не устранит признаки несформированного по цепочке хозяйственных операций с участием Поставщика источника для принятия Покупателем к вычету сумм НДС в указанный срок, Поставщик обязуется возместить имущественные потери Покупателю (и/или третьих лиц).
При этом, имущественные потери Покупателя, подлежащие возмещению Поставщиком, вследствие не устранения признаков несформированного по цепочке хозяйственных операций с участием Поставщика источника для принятия Покупателем к вычету сумм НДС определяются в размере сумм, уплаченных Покупателем в бюджет вследствие добровольного отказа Покупателя от применения вычета НДС по операциям с Поставщиком.
Также в договоре требуется определить, что Поставщик в срок не более 5 (пяти) банковских дней с момента получения соответствующего требования от Покупателя обязано возместить указанные имущественные потери Покупателя.
Готовое решение №2. Заверения сторон.
Стороны гарантируют друг другу, что все сведения о них содержащиеся в ЕГРЮЛ на дату подписания Договора являются достоверными. Если в ЕГРЮЛ появится запись о недостоверности сведений в отношении любой из Сторон, эта Сторона обязуется в течении 14 (четырнадцати) дней с даты появления такой записи в ЕГРЮЛ подать документы в ИФНС по месту регистрации для подтверждения достоверности сведений или исправления недостоверных сведений и предоставить другой стороне подтверждающий документ.
Поставщик гарантирует (заверяет), что он своевременно уплачивает все налоги, ведет бухгалтерскую отчетность и учет, оформляет все первичные документы.
Поставщик заверяет о том, что включит в налоговую отчетность уплаченный НДС и предоставит все необходимые первичные документы.
В случае неуплаты Поставщиком суммы НДС в бюджет во исполнение налогового законодательства РФ по Договору, Покупатель вправе требовать с Поставщика, как с юридического лица, возмещения уплаченной Покупателем в бюджет суммы НДС не принятой налоговым органом к вычету как полностью, так и в части.
Заверения имеют для Сторон существенное значение.
Комментарий: при использовании информации статьи требуется указать вместо «договор» «настоящий договор».