В случае редевелопмента промышленной территории Застройщик может столкнуться с выносом сетей, что повлечет отключение субабонентов от единственного источника энергии. Что делать и какие риски?
Правила вывода из эксплуатации источников тепловой энергии и тепловых сетей, утв. ПП РФ № 889, содержат следующие условия отключения:
- вывод из эксплуатации источников тепловой энергии осуществляется по согласованию с органом местного самоуправления;
- вывод из эксплуатации тепловых сетей осуществляется по согласованию с органом местного самоуправления и потребителями тепловой энергии. Вывод из эксплуатации тепловых сетей, с использованием которых осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии, теплопотребляющие установки которых подключены к этим тепловым сетям в надлежащем порядке, не допускается без согласования с указанными потребителями.
К уведомлению о выводе из эксплуатации тепловых сетей, к которым в надлежащем порядке подключены теплопотребляющие установки потребителей тепловой энергии, прилагаются письменные согласования вывода тепловых сетей из эксплуатации, полученные от всех потребителей тепловой энергии, указанных в уведомлении, в том числе потребителей в многоквартирных домах в случае непосредственного управления многоквартирным домом собственниками помещений (п. 17 Правил Вывода из эксплуатации источников тепловой энергии):
Для согласования с потребителями тепловой энергии собственник или иной законный владелец тепловых сетей уведомляет потребителей тепловой энергии о предстоящем выводе из эксплуатации тепловых сетей посредством направления почтового отправления с уведомлением о вручении. Потребители обязаны направить собственнику или иному законному владельцу тепловых сетей в течение 15 дней со дня получения уведомления согласование в форме согласия с выводом из эксплуатации тепловых сетей или разногласия в случае возможного ограничения или прекращения теплоснабжения. В случае неполучения в течение 15 дней согласования потребителей вывода тепловых сетей из эксплуатации вывод их из эксплуатации считается согласованным и к уведомлению о выводе их из эксплуатации, направляемому в орган местного самоуправления, прикладываются уведомления о вручении почтовых отправлений, направленных потребителям. (п. 17 Правил Вывода из эксплуатации источников тепловой энергии):
Кроме того, Закон об электроэнергетике, о теплоснабжении по-прежнему содержит прямой запрет препятствовать перетоку энергии, субабоненту лишь требуется доказать, что его подключение состоялось на законных основаниях (п.4 ст. 26 Закона №35-ФЗ «Об электроэнергетике», п.6 ст 17 Федеральный закон от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении", п.3. ст. 11 ФЗ от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении).
Кроме того, для получения ордера на производство работ по сносу зданий необходимо представить справку ЭСО об отключении всех сносимых зданий от инженерных сетей. При наличии присоединенного субабонента ЭСО такую справку не выдаст.
Сложилась массовая негативная судебная практика, где суды по вопросу незаконного отключения предприятий от источников электрических сетей и оспариванию решений/предписаний ФАС о несоблюдении законодательства об ограничении режима потребления электрической энергии и предписаний об устранении выявленных нарушений встают на сторону предприятий, которых отключили от питания при демонтировании устройств в отсутствии их согласий и соблюдения надлежащего переоформления иного подключения объектов. Суды в таких случаях устанавливают нарушения абз. 3 п. 4 ст. 26 Закона об электроэнергетике, п. 6 Правил N 861 (речь идет об электроэнергетике) (Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 19.06.2020 N 02АП-2296/2020 по делу N А82-17379/2019, Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.06.2018 N 13АП-5457/2018 по делу N А56-77604/2017, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 22 октября 2020 г. по делу N А03-13896/2019).
Статья 21 ФЗ от теплоснабжении обязывает собственника сетей согласовывать вывод источника и сетей с органами МСУ «в целях недопущения ущемления прав и законных интересов потребителей тепловой энергии». Собственники или иные законные владельцы источников тепловой энергии, тепловых сетей обязаны осуществлять согласование с органами местного самоуправления и в случаях, установленных настоящей статьей, с потребителями вывода указанных объектов в ремонт и из эксплуатации. (ч.1 ст.21). Судебная практика ко всему постановлению Правительства 889 о выводе сетей из эксплуатации отрицательная для Застройщиков. Суды и УФАС руководствуются прежде всего пункта 8 и 9 ст. 21 Закона о теплоснабжении, т.е. даже не нормами постановления:
- Согласно п.8 ст. 21 Закона о теплоснабжении вывод из эксплуатации тепловых сетей, с использованием которых осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии, теплопотребляющие установки которых подключены (технологически присоединены) к этим тепловым сетям в надлежащем порядке, без согласования с указанными потребителями не допускается.
- Согласно п. 9 ст. 21 Закона о теплоснабжении лица, нарушившие установленный настоящей статьей порядок согласования вывода источников тепловой энергии и тепловых сетей из эксплуатации, обязаны возместить убытки, причиненные муниципальному образованию, юридическим лицам, физическим лицам в результате такого нарушения.
Причем практически всегда суды и УФАС ссылаются на данное правовое регулирование в любом случае при наличии конечного потребителя, выводится ли из эксплуатации котельная или линейная сеть.
Кроме того, даже в отсутствии надлежаще оформленных отношений по энергоснабжению между всеми тремя сторонами: ЭСО-абонент-субабонент судебная практика, с учетом того, что в соответствии с законодательством технологическое присоединение к сетям является однократным, признает законным присоединение субабонента при любых иных доказательствах фактически сложившихся отношений трёх сторон: указании субабонента в договоре, заключенном абонентом с ЭСО, использование электроэнергии субабонентом без возражений со стороны абонента и т.п.
Также практика судов складывается так, что если отсутствует технологическая возможность самостоятельной эксплуатации тепловых сетей без источника тепла, то получение согласия потребителя на отключение этого источника тепла обязательно.
Есть негативная практика, где Застройщики получили предписание ФАС возобновить электроснабжение субабонента и не смогли оспорить предписание в законном порядке, и, соответственно, так и не смогли отключить субабонента, пока не обеспечили его переподключение к городским сетям (дело № А82-12071/2015).
Таким образом, отключить субабонента от своих сетей возможно только в единственном случае — если сам субабонент согласен на отключение. В противном случае суды и ФАС встанут на сторону предприятия-субабонента. В интересах Застройщика с учетом этих рисков в любом случае необходимо взять под контроль вопрос переоформления подключения субабонента, а также заново обеспечить надлежащий порядок уведомления органов МСУ о выводе из эксплуатации тепловых сетей.