Тот, кто представляет аудио- и (или) видеозапись либо просит об их истребовании, обязан указать, когда, кем и в каких условиях производилась запись (ст. 77 ГПК РФ). Напомним, что доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах. Доказательства, полученные с нарушением закона, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу решения суда (ст. 55 ГПК РФ).
Часто судьи отказываются принимать такие аудиозаписи со ссылками на то, что:
- достоверность аудиозаписи нельзя проверить, т.е. признают их недопустимыми доказательствами;
- сделанные без ведома другого лица записи нарушают его право на тайну частной жизни;
- закон запрещает получение информации о частной жизни лица помимо его воли (ст. 23, 24 Конституции РФ, ст. 9 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации");
- за незаконный сбор сведений о частной жизни лица без его согласия и за нарушение тайны телефонных и прочих переговоров установлена уголовная ответственность (ст. 137, 138 УК РФ). (То есть надо предупреждать собеседника о том, что вы ведете аудиозапись, что исключает всякий смысл - кто же будет говорить лишнее "под запись".)
Между тем Верховный Суд РФ в принципе не отрицает возможность использования скрытой аудиозаписи (Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 06.12.2016 N 35-КГ16-18) - но только при условии, что истец представил исчерпывающие сведения о том, когда, кем и в каких условиях осуществлялись записи, а ответчик не оспаривает их достоверность и подтверждает факт телефонных переговоров.
Если аудиозапись была произведена одним из лиц, участвовавших в этом разговоре, и касалась обстоятельств, связанных с договорными отношениями между сторонами, то, как подчеркивает Верховный Суд РФ, запрет на фиксацию такой информации на указанный случай не распространяется.