Многие о ней слышали, но кто не сталкивался лично с субсидиарной ответственностью, относиться серьезно не спешат. А зря! Механизм субсидиарности может коснуться каждого, в том числе и руководителя компании, а также его родственников. И тогда ответить по долгам фирмы придется своими деньгами или личными вещами.
Итак, что такое субсидиарная ответственность?
Данное понятие раскрывает п.1 ст.399 ГК РФ как ситуацию, когда наряду с должником по обязательствам отвечают и лица, контролирующие должника (директор, учредитель, финансовый директор, главный бухгалтер, родственники вышеназванных лиц и др.).
Таким образом, в субсидиарной ответственности принимают участие 3 стороны:
- кредитор – потерпевшая сторона;
- основной должник – тот, с кого будут взыскивать задолженность в первую очередь;
- субсидиарный должник (контролирующее должника лицо) – своего рода «дополнительный» ответчик.
Например, компания N (основной должник) признана банкротом. В отношении неё начали конкурсное производство. Однако взыскать задолженность в полном объеме не удалось - активы закончились. В этом случае кредитор имеет право требовать оставшуюся часть денежных средств с субсидиарного должника.
В каких случаях это происходит?
Привлечь к субсидиарной ответственности руководителя компании, равно как и любое другое контролирующее лицо, возможно в том случае, если будет доказано, что из-за его противоправных действий или бездействий компания пришла к состоянию, когда не может расплатиться с кредиторами.
Рассмотрим на примере руководителя.
Субсидиарной ответственности ему не избежать, если докажут:
- заключение договоров с сомнительными контрагентами;
- наличие фиктивных сделок;
- совершение экономически необоснованных сделок, которые принесли убытки;
- отсутствие обязательных для компании документов;
- необращение/несвоевременное обращение в суд с заявлением о банкротстве компании.
Стоит заметить, что каждое дело уникально, и судом всегда будут оцениваться конкретные обстоятельства.
Так, в одном из дел нашего Адвокатского бюро K&P.Group генерального директора компании пытались привлечь к субсидиарной ответственности на сумму более 3 млрд. руб. за то, что дорогостоящее бурильное оборудование, по мнению агентства по страхованию вкладов, нужно было использовать в производственной деятельности, а не сдавать в аренду.
В таком случае компания могла бы получить существенную прибыль и, как следствие, избежать банкротства.
Как усматривается из приведенного примера, зачастую грань между действиями контролирующего должника лица, вредящими компании, и обычным предпринимательским риском стирается. И контролирующее должника лицо пытаются привлечь просто за принятие тех или иных управленческих решений.
В рамках указанного дела нам удалось предотвратить привлечение к субсидиарной ответственности генерального директора.
Командой K&P.Group в целях недопущения привлечения к субсидиарной ответственности был проанализирован и представлен в материалы дела бизнес-план компании. Доказана позиция, в соответствие с которой использование бурильного оборудования в производственной деятельности являлось нецелесообразным ввиду мирового кризиса в нефтегазовом секторе экономики.
Многолетний опыт ведения такого рода дел показывает, что споры о привлечении к субсидиарной ответственности сложны и многогранны. Необходимо учитывать разные факторы.
Как себя обезопасить?
Основываясь на большом положительном опыте защиты предпринимателей от привлечения к субсидиарной ответственности, наша команда - K&P.Group разработала ряд универсальных рекомендаций, которые стоит учитывать бизнесу при ведении деятельности:
- планировать свой бизнес: очень часто обоснованный бизнес-план спасает от субсидиарной ответственности. Ключевым здесь является именно его обоснованность и реальность;
- принятие управленческих решений исходя из плана. Если не получается - внесение изменений в бизнес-план;
- при финансовых трудностях компании - составление плана финансового оздоровления. Все попытки наладить работу и восстановить платежеспособность должны быть документально оформлены (переписка с контрагентами, банками - все в письмах и т.д.);
- при заключении сделок на крупные суммы тщательно проверять контрагентов на предмет их платежеспособности, деловую репутацию. Это можно сделать с помощью открытых источников: картотека арбитражных дел, сайт ФССП, сайт налоговой, СПАРК;
- проверять условия сделок, особенно с аффилированными лицами. Когда речь идет о крупных существенных сделках, целесообразно проводить оценку объекта/услуг/работ, с помощью которой можно будет обосновать стоимость.
Такие превентивные меры могут послужить в качестве профилактики рисков привлечения к субсидиарной ответственности в будущем.