В Уголовном кодексе Республики Казахстан приводится следующее понятие данного термина.
"Статья 120. Изнасилование
1. Изнасилование, то есть половое сношение с применением насилия или с угрозой его применения к потерпевшей или к другим лицам либо с использованием беспомощного состояния потерпевшей,".[1]
А в "Нормативном постановлении Верховного Суда Республики Казахстан от 11 мая 2007 года № 4 «О некоторых вопросах квалификации преступлений, связанных с изнасилованием и иными насильственными действиями сексуального характера» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 11.12.2020 г.)" указывается следующее понятие,
"В целях выработки единых подходов к расследованию и рассмотрению уголовных дел, связанных с изнасилованием и иными насильственными действиями сексуального характера, пленарное заседание Верховного Суда Республики Казахстан постановляет:
1. Под изнасилованием следует понимать половое сношение в естественной форме с лицом женского пола против или помимо его воли, совершенное с применением насилия или с угрозой применения насилия к потерпевшей или другим лицам, либо с использованием беспомощного состояния потерпевшей.
Действия, совершенные с целью удовлетворения половой страсти и совершенные при тех же обстоятельствах в неестественной форме с лицами женского или мужского пола (лесбиянство, мужеложство и т.п.), следует считать иными насильственными действиями сексуального характера."
Здесь можно взять за основу два пункта, для того чтобы указать что данное понимание этого вида преступления ошибочное.
Во-первых "половое сношение в естественной форме с лицом женского пола против или помимо его воли".[2]
Воля, или волеизъявление.
Волеизъявление это обнаружение воли выражение своего желания, согласия на что-либо. Воля же, как писал Д.И. Мейер, — это врожденная способность человека, которая принимается как нечто данное, готовое, — сила, которая проявляется наружу. Только акты воли, проявившиеся вовне, подлежат области права. Будучи произведением воли, действие, по крайне мере, с юридическим значением, существует только тогда, когда оно действительно есть произведение воли. Присутствие воли и действий — необходимое условие юридического действия [3, с. 177]. Нередко в юридической литературе воля рассматривается двояко: как воля внутренняя и воля внешняя. Последняя ассоциируется со способами выражения внутренней воли с целью доведения ее до других лиц и именуется волеизъявлением. Довольно распространенным является утверждение о том, что волеизъявление — это выражение воли вовне. Более развернутым является определение волеизъявления, предложенное Ю.В. Холоденко, по мнению которого, волеизъявление — это внешнее выражение воли в предусмотренной или допускаемой законом форме, делающее волю субъекта доступной восприятию других лиц [4, с. 37].
То есть, если в процессе изнасилования жертва(женщина) испытает оргазм, то это не будет играть роль при квалификации преступлении как и ровно при вынесении наказании, и не будет считаться как акт согласия. Так как это нормальная физиологическая реакция, и к внутренней воли что проявляется с целью доведения ее до других лиц не относится. Таким образом используя ситуационный способ и метод аналогии, можно привести следующий пример.
Мужчину свяжут, и у него случится эрекция (причина не важна, это может быть последствия фармацевтических лекарств или просто физиологическая реакция организма на определённую ситуацию или внешний вид женщины) и этим воспользуется лицо женского пола, то это, будет расцениваться как проявление желания и считаться это будет как половой акт с согласия обоих сторон, не принимая во внимание моральное и психологическое состояние, и устное согласие или же истинное проявления воли. Данный подход которым руководствуется законодательство Республики Казахстан само по себе является ошибочным, и более того грубым нарушением понятия "волеизъявления" и личных прав человека, лишь опираясь на физиологические процессы организма лица, что неподконтрольны ему.
Во-вторых, "либо с использованием беспомощного состояния потерпевшей". Что следует понимать под словом "беспомощное состояние"? А то что постановляет Верховный Суд Республики Казахстан, это, "5. Под беспомощным состоянием следует понимать отсутствие у потерпевшей (потерпевшего) в силу своего физического или психического состояния возможности оказать сопротивление виновному (малолетний, престарелый возраст, физические недостатки, расстройство душевной деятельности, другое болезненное либо бессознательное состояние и т.п.), который, совершая изнасилование или иные насильственные действия сексуального характера, сознает, что потерпевшая (потерпевший) находится в таком состоянии. В свою очередь, статья 23 Гражданского Кодекса Республики Казахстан малолетними признаёт несовершеннолетних лиц до четырнадцатилетнего возраста, " несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет (малолетних)"[5]. Здесь даже не стоит упоминать что использование в скобках слово "потерпевший" дано для отдельной статьи Уголовного Кодекса Республики Казахстан, "Статья 121. Насильственные действия сексуального характера" что прямо указывается во втором абзаце первого пункта постановления, "Действия, совершенные с целью удовлетворения половой страсти и совершенные при тех же обстоятельствах в неестественной форме с лицами женского или мужского пола (лесбиянство, мужеложство и т.п.), следует считать иными насильственными действиями сексуального характера". Из чего исходя приходится понимать что малолетние дети мужского пола не относятся к категории беспомощных в отношении действий со стороны совершеннолетних лиц женского пола, и в постановлении пункте 14-1 указывается что в отношении несовершеннолетних лиц мужского пола могут совершаться данные преступления, но, только в рамках отдельно взятой статьи Уголовного Кодекса Республики Казахстан, "Статья 122. Половое сношение или иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста", что по себе не относятся к категории "изнасилования" поскольку статья 120 УК РК(изнасилование), имеет часть 3-1, "Деяния, предусмотренные частями первой, второй или третьей настоящей статьи, если они:
1) совершены в отношении несовершеннолетней;" где опять же прямо указывается половой признак потерпевшего лица с окончанием "летней", и вкупе с выше приведенным пунктом первым постановления Верховного Суда РК всё становится очевидным, а именно то что законодательство Республики Казахстан утверждает что в отношении несовершеннолетнего или же малолетнего лица мужского пола не могут совершаться действия квалифицирующиеся как "изнасилование", даже не смотря на пункт пятый постановления который прямо характеризует понятие "беспомощного состояния" лица как "Под беспомощным состоянием следует понимать отсутствие у потерпевшей (потерпевшего) в силу своего физического или психического состояния возможности оказать сопротивление виновному". И даже понятие использующийся в статье 122 УК РК предрасполагает наличие воли у потерпевшего лица (даже при его несовершеннолетнем возрасте) и отсутствие насильственных действий со стороны преступника, "1. Половое сношение, мужеложство, лесбиянство или иные действия сексуального характера с лицом, заведомо не достигшим шестнадцатилетнего возраста", то есть, если резюмировать, получается лицо женского пола не достигший шестнадцатилетнего возраста может и по своей воле вступать в половое сношение и быть подвергнут изнасилованию со стороны мужчины, но, лицо мужского пола не достигший шестнадцатилетнего возраста по законодательству РК в принципе не может быть признанным подвергнутым изнасилованию со стороны женщины, и вступать в половое сношение лишь по своей воле, что указывается в пункте 14-1 постановления следующим образом "Уголовная ответственность за половое сношение или иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста, а равно за совершение в отношении малолетних развратных действий (статьи 122 и 124 УК) наступает в случаях, когда половое сношение, мужеложство, лесбиянство или развратные действия были совершены без применения насилия или угрозы его применения, или без использования беспомощного состояния потерпевшего лица".
А что касается совершеннолетних лиц и их беспомощного состояния, то тем же пунктом 5 постановления, в третьем абзаце указывается следующее понятие, "Нахождение потерпевших в состоянии опьянения может быть признано их беспомощным состоянием, если степень опьянения была такова, что лишала возможности оказать сопротивление виновному. При этом не имеет значения, привел ли виновный потерпевших в такое состояние или же наступление их беспомощного состояния не зависело от его воли. При наличии данных о применении виновным лекарств, наркотиков, сильнодействующих или ядовитых веществ для приведения потерпевших в беспомощное состояние, необходимо принимать меры к выяснению свойств примененных препаратов и характера их воздействия на организм человека путем назначения экспертизы, допроса специалистов и т.п." данное определение больше доказывает абсурдность определения "изнасилования" как действия сугубо в отношении лица женского пола. Так как в состоянии опьянения может быть и лицо мужского пола и таким же образом быть лишённым оказывать сопротивление, как и ровно под влиянием лекарств, наркотиков, сильнодействующих или ядовитых веществ.
Но, есть и статья что защищает право лиц мужского пола от посягательство женщин, это статья 123 УК РК, "Понуждение к половому сношению, мужеложству, лесбиянству или иным действиям сексуального характера
1. Понуждение лица к половому сношению, мужеложству, лесбиянству или совершению иных действий сексуального характера путем шантажа, угрозы уничтожением, повреждением или изъятием имущества либо с использованием материальной или иной зависимости потерпевшего (потерпевшей) -
наказывается штрафом в размере до трех тысяч месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок", но, не без изъяна. Наказание за данное преступление это штраф, исправительные работы или на крайний случай ограничение а то и лишение свободы, но только на три года, в то время как за нарушение статьи 120 УК РК она же изнасилование, предусматривается более суровое наказание, "наказывается лишением свободы на срок от пяти до восьми лет".
Так же используя ситуативный метод можно сконструировать следующую ситуацию. Молодой человек познакомился с девушкой в ночном клубе, оба были в состоянии алкогольного опьянения, после чего они пошли в гостиницу, где случилось половое сношение между данными лицами. На утро девушка пришла к мысли что не хотела вступать в близость с данным лицом. И заведомо зная систему законодательства Республики Казахстан, она обратилась в полицию с заявлением об изнасиловании.
Как будет проходить следственные мероприятия, досудебное расследование? Как будут проходить судебное разбирательство?
Следуя логике ныне действующего законодательство Республики Казахстан, в юридическом взгляде на данную ситуацию, вырисовывается такая картина как, девушка в беспомощным состоянии (Нахождение потерпевших в состоянии опьянения может быть признано их беспомощным состоянием, если степень опьянения была такова, что лишала возможности оказать сопротивление виновному. При этом не имеет значения, привел ли виновный потерпевших в такое состояние или же наступление их беспомощного состояния не зависело от его воли. "Нормативное постановление Верховного суда РК") подверглась изнасилованию (Изнасилование, то есть половое сношение с применением насилия или с угрозой его применения к потерпевшей или к другим лицам либо с использованием беспомощного состояния потерпевшей, "УК РК") со стороны пьяного (Статья 54. Обстоятельства, отягчающие уголовную ответственность и наказание 1. Обстоятельствами, отягчающими уголовную ответственность и наказание, признаются:
12) совершение уголовного правонарушения в состоянии алкогольного, наркотического или токсикоманического опьянения. Суд вправе в зависимости от характера уголовного правонарушения не признать это обстоятельство отягчающим;) преступника, и в добавок поведение, то есть действия или бездействия потерпевшей не имеют никакого значения, пока не будет полного волеизъявления (2. Для квалификации изнасилования и иных насильственных действий сексуального характера не имеет значения моральный облик, социальный статус, поведение потерпевшей (потерпевшего), предыдущие взаимоотношения виновного лица и потерпевшей (потерпевшего),"Нормативное Постановление Верховного Суда РК").
Представив другую ситуацию, как одно лицо оскорбляет другого, и разворачивается скандал и ссора между данными лицами, в итоге второе лицо (то есть оскорбленное неадекватным поведением своего визави) применяет в отношении него физическую силу, тем самым наносит ему средней тяжести вред здоровью, как будет складываться юридическая картина в данной ситуации, и будет ли иметь значение все обстоятельства данного дела. В соответствии со статьей 53 Уголовного Кодекса Республики Казахстан, (Обстоятельства, смягчающие уголовную ответственность и наказание), а точнее частью 1 (Обстоятельствами, смягчающими уголовную ответственность и наказание, признаются), и подпунктом 10, "противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для уголовного правонарушения".
То есть в первой ситуации законом установлено что поведение потерпевшего лица не имеет значение и отношение к вынесении наказания и квалификации преступления, а как в свою очередь тем же самым законом устанавливаются иные нормы для второй ситуации.
Данное сравнение не подразумевает что есть такие обстоятельства которые бы могли признаться как "поводы для таких преступлений как изнасилование и насильственные действия сексуального характера" и не пытается создать некоторые обстоятельства которые расценивались как "обстоятельства смягчающие уголовную ответственность и наказание".
Данная аналогия приведена в целях продемонстрировать как на законодательном уровне расценивают отношение к употреблению алкогольного напитка и нахождения в алкогольном опьянении женского лица, и лица мужского пола, то есть половое сношение с лицом женского пола которое находится в состоянии опьянения это расценивается как использование беспомощного состояния потерпевшей, в то же время алкогольное опьянение в понимании данного уголовного правонарушения, где мужское лицо заведомое ставится только и исключительно в лице преступника, и его состояние опьянения это отягчающее обстоятельство.
Подводя итоги данной работы, мы можем наблюдать явное неравноправие и дискриминацию прав, лиц и граждан мужского пола со стороны государства, и всё большее внимание СМИ и общества на права женщин в Республике Казахстан, что создаёт дисбаланс в обществе. Следует отметить что каких-либо работ или же прямых действий со стороны общества для отдельных и исключительных защиты прав мужчин не велись и не ведутся, по крайней мере на официальном или же широко известном уровне в Казахстане. С данными проблемами в законодательных актах необходимо работать и устранять их.
1. Уголовный кодекс Республики Казахстан (с изменениями и дополнениями по состоянию на 01.07.2021 г.)
2. Нормативное постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 11 мая 2007 года № 4 «О некоторых вопросах квалификации преступлений, связанных с изнасилованием и иными насильственными действиями сексуального характера» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 11.12.2020 г.)
3. Мейер Д.И. Русское гражданское право : в 2 ч. — По исправленному и дополненному 8-му изд., 1902. — Изд 2-е, испр. — М., 2000.
4. Холоденко Ю. Недействительность сделок с пороками воли: проблемы правового регулирования. — Саар-брюккен, 2011.
5. Гражданский Кодекс Республики Казахстан (Общая Часть) (с изменениями и дополнениями по состоянию на 01.10.2021 г.)