ВОПРОС ДНЯ
Необходимо ли включать в извещение о закупке требование о том, чтобы участник закупки не являлся лицом, находящимся под российскими санкциями? Если да, то где именно должна быть отражена такая информация?
ОТВЕТ
В соответствии с подп. «а» п. 2 Указа Президента РФ от 03.05.2022 № 252 (далее — Указ № 252) устанавливается запрет на совершение сделок с лицами, в отношении которых применяются специальные экономические меры, на исполнение перед ними обязательств по совершенным сделкам и на осуществление финансовых операций, по которым такие лица являются выгодоприобретателями.
Во исполнение Указа № 252 постановлением Правительства РФ от 11.05.2022 № 851 (далее — ПП РФ № 851) утвержден Перечень юридических лиц, в отношении которых применяются специальные экономические меры.
Согласно п. 3 Указа № 252 право давать официальные разъяснения по вопросам применения данного указа предоставлено Минфину России. В рамках установленной компетенции Минфин России своем письме от 09.06.2022 № 24-06-06/54846 разъяснил, что заказчики при подготовке извещения о закупке обязаны устанавливать на основании п. 1 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ требование в т. ч. о том, что участник закупки не может являться лицом, находящимся под санкциями. По мнению ведомства, эта информация подлежит отражению в извещении о закупке в разделе «Требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ и исчерпывающий перечень документов, подтверждающих соответствие участника закупки таким требованиям».
Некоторые контрольные органы следуют позиции Минфина России и квалифицируют отсутствие требования о том, что участник закупки не может быть лицом, находящимся под санкциями, как нарушение п. 12 ч. 1 ст. 42 Закона № 44-ФЗ и даже как административное правонарушение, ответственность за совершение которого предусмотрена ч. 4.2 ст. 7.30 КоАП РФ.
Примером такого подхода могут служить решения Адыгейского УФАС России от 14.07.2022 по делу № 001/06/31-315/2022 (изв. № 0176300005422000050), Калмыцкого УФАС России от 13.07.2022 № 008/06/31-96/2022 (изв. № 0105300001022000002), Ленинградского УФАС России от 13.07.2022 № 047/06/42-2022/2022 (изв. № 0145300021222000003), Калининградского УФАС России от 15.07.2022 № 039/06/31-607/2022 (изв. № 0135300003822000262), Брянского УФАС России от 18.05.2022 по делу № 032/06/106-432/2022 (изв. № 0127300010622000039).
При этом никакого специального документа, подтверждающего соответствие участника закупки установленным в извещении о закупке положениям Указа № 252 и принятого в его реализацию ПП РФ № 851, требовать не нужно. Такое соответствие подтверждается сведениями, предоставление которых в составе заявки уже предусмотрено нормами Закона № 44-ФЗ. Это сведения, которые содержатся:
• в выписке из ЕГРЮЛ (для юридического лица);
• выписке из ЕГРИП (для индивидуального предпринимателя);
• копиях документов, удостоверяющих личность (для иного физического лица);
• надлежащим образом заверенном переводе на русский язык документов о государственной регистрации юридического лица или физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии с законодательством соответствующего государства (для иностранного лица);
• копиях учредительных документов участника закупки (для юридического лица).
Пример формулировки, которая была признана надлежащим исполнением требований Указа № 252 и ПП РФ № 851, можно найти в решении Якутского УФАС России от 03.06.2022 по делу № 014/06/49-757/2022 (изв. № 0816500000622008721):
«Требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с п. 1 ч. 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ и исчерпывающий перечень документов, подтверждающих соответствие участника закупки таким требованиям: в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2006 № 281-ФЗ «О специальных экономических мерах и принудительных мерах» участник закупки не должен являться юридическим или физическим лицом, включенным в перечень, утвержденный постановлением Правительства РФ от 11.05.2022 № 851 «О мерах по реализации Указа Президента Российской Федерации от 3 мая 2022 г. № 252», в отношении которого применяются специальные экономические меры, предусмотренные подп. «а» п. 2 Указа Президента РФ от 03.05.2022 № 252, либо являться организацией, находящейся под контролем таких лиц. Представление информации или документов, подтверждающих о соответствии участника закупки вышеуказанному требованию, не требуются».
При этом некоторые контрольные органы формально хотя и соглашаются с вышеуказанным подходом, тем не менее принимают решения о наличии или отсутствии нарушения в действиях заказчика исходя из обстоятельств конкретного дела. В качестве примера можно привести решение Красноярского УФАС России от 08.07.2022 № 024/06/105-1769/2022 (изв. № 0119300013722000059):
«В извещении о проведении данного электронного аукциона действительно отсутствует информация, предусматривающая запрет на осуществление сделок с лицами, находящимися под санкциями. Однако объект проводимой закупки (капитальный ремонт теплосети) никак не коррелирует с деятельностью компаний, указанных в перечне юридических лиц, в отношении которых применяются специальные экономические меры согласно Указу № 252. Ввиду чего комиссия УФАС не может прийти к выводу о нарушениях в действиях заказчика».
Между тем Центральный аппарат ФАС России придерживается иной позиции, согласно которой требование, предусмотренное Указом № 252 и ПП РФ № 851, следует относить не к п. 1 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ («соответствие участников закупки требованиям, установленным действующим законодательством РФ»), а к п. 11 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ («отсутствие у участника закупки ограничений для участия в закупках, установленных законодательством РФ»).
В этом случае заказчикам не нужно совершать никаких специальных действий во исполнение Указа № 252 и ПП РФ № 851 при подготовке извещения о закупке от заказчика, поскольку условие о соответствии участников закупки требованиям п. 3–5, 7–11 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ содержится в извещении закупке «по умолчанию».
Пример такого подхода можно найти в решении ФАС России от 08.07.2022 по делу № 28/06/105-2249/2022 (изв. № 0119100014222000027):
«Согласно доводу заявителя жалобы в извещении о закупке не установлен запрет на совершение сделок (операций) с лицами, в отношении которых применяются специальные экономические меры, в соответствии с Указом № 252 и ПП РФ № 851.
В силу п. 12 ч. 1 ст. 42 Закона № 44-ФЗ при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик размещает в ЕИС извещение о закупке, содержащее требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ, и исчерпывающий перечень документов, подтверждающих соответствие участника закупки таким требованиям. В п. 11 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ содержится требование об отсутствии у участника закупки ограничений для участия в закупках, установленных законодательством РФ.
В рассматриваемом случае извещением о закупке установлено требование к участникам закупки в соответствии с ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ.
При этом ч. 8 ст. 31 Закона № 44-ФЗ предусмотрено ПРАВО комиссии по осуществлению закупок проверять соответствие участников закупок требованиям, указанным в п. 3–5, 7, 8, 9, 11 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ. Следовательно, положения ПП РФ № 851 будут применяться комиссией по осуществлению закупок при рассмотрении заявок участников закупки.
Учитывая, что Законом № 44-ФЗ не предусмотрено прямое требование об установлении в извещении о закупке запрета, предусмотренного Указом № 252 и ПП РФ № 851, довод заявителя жалобы не нашел своего подтверждения».
Аналогичный подход можно встретить в решениях Амурского УФАС России от 13.07.2022 по делу № 028/06/106-362/2022 (изв. № 0119300013722000059), Краснодарского УФАС России по делу № 023/06/31-2903/2022 (изв. № 0318100054922000003).
Более того, под влиянием позиции ФАС России изменилась и позиция регулятора контрактной системы: в письме от 20.07.2022 № 24-01-06/69926 Минфин России указывает, что запрет, предусмотренный Указом № 252 и ПП РФ № 851, применяется вне зависимости от закупаемых товаров, работ, услуг и не устанавливает требований непосредственно к лицам, которые будут исполнять контракт, в связи с чем не образует требования, указанного в п. 1 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ. В связи с этим Минфин России относит данный запрет к п. 11 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ и дополнительно поясняет, что Закон № 44-ФЗ не требует указывать в извещении о закупке конкретный нормативный правовой акт, которым установлено ограничение для участия в закупках и/или перечень лиц, в отношении которых установлены такие ограничения.
Полагаем, что в ближайшее время данный подход утвердится в правоприменительной практике в качестве доминирующего.
На вопрос отвечали эксперт электронной информационной системы ПРОГОСЗАКАЗ.РФ Евгения Васильева и главный редактор журнала ПРОГОСЗАКАЗ.РФ Олег Гурин.