Предположим на балансе организации завис долг перед учредителем Общества. Какие есть варианты его списать, если денежных средств в кассе организации и на расчетном счете недостаточно для его погашения?
Добровольная ликвидация через ИФНС возможна, если компания полностью рассчитается с кредиторами, заявившими требование. Это прописано в абзаце 2 п. 4 ст. 62 ГК РФ и абзаце 2 п. 4 ст. 63 ГК РФ.
Не заявленные требования кредиторов
Для соблюдения обязанности выявления кредиторов, установленной п. 1 ст. 63 ГК РФ, ликвидационная комиссия обязана:
- письменно уведомить каждого из кредиторов о ликвидации юридического лица (лучше всего это сделать заказным письмом с уведомлением о вручении письма);
- разместить в журнале «Вестник государственной регистрации» объявление о ликвидации юридического лица и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами.
Кредиторы могут предъявить свои требования в срок, установленный ликвидационной комиссией. Этот срок не может быть менее 2-х месяцев с момента опубликования сообщения о ликвидации (п. 1 ст. 63 ГК РФ). После окончания срока предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне требований, предъявленных кредиторами, результатах их рассмотрения... (п. 2 ст. 63 ГК РФ).
Все требования кредиторов в процессе ликвидации условно можно разделить на группы:
- предъявленные в установленный срок кредиторами требования, включенные ликвидационной комиссией в промежуточный ликвидационный баланс;
- предъявленные в установленный срок кредиторами требования, не включенные ликвидационной комиссией в промежуточный ликвидационный баланс;
- требования кредиторов, предъявленные после истечения установленного срока;
- не предъявленные до окончания ликвидации требования кредиторов.
Если кредитор был надлежащим образом уведомлен о ликвидации должника, но не заявил своих требований, он утрачивает это право с момента исключения организации-должника из ЕГРЮЛ (Определение ВАС РФ от 01.11.2008 № 14707/08). Таким образом, не предъявленные до окончания ликвидации требования кредиторов никак не влияют на процедуру ликвидации и препятствовать ликвидации должника не могут.
На основании п. 5.1 ст. 64 ГК РФ считаются погашенными при ликвидации юридического лица:
- требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица и не удовлетворенные за счет имущества лиц, несущих субсидиарную ответственность по таким требованиям, если ликвидируемое юридическое лицо в случаях, предусмотренных ст. 65 ГК РФ, не может быть признано несостоятельным (банкротом);
- требования, не признанные ликвидационной комиссией, если кредиторы по таким требованиям не обращались с исками в суд;
- требования, в удовлетворении которых решением суда кредиторам отказано.
Поэтому если кредитор, извещенный о ликвидации ООО, не предъявил в установленный срок требование по тому или иному обязательству, то задолженность перед кредитором не включается в промежуточный ликвидационный баланс (определение ВАС РФ от 18 мая 2011 г. № ВАС-6618/11, постановления ФАС Уральского округа от 16 ноября 2011 г. № Ф09-7165/11 по делу № А60-548/2011, ФАС Северо-Западного округа от 6 апреля 2011 г. по делу № А56-18180/2010). А значит кредиторская задолженность подлежит списанию в состав прочих доходов и увеличивает базу по налогу на прибыль.
В бухгалтерском учете списание долга перед учредителем будет отражаться проводкой:
Д 66 (67) К 91.1 "Прочие доходы"
Прощение долга
При списании с баланса суммы займа через прощение долга требуется оформить соответствующее соглашение о прощении долга.
Нормы статьи 251 Налогового Кодекса РФ освобождают от налогообложения безвозмездную передачу имущества между учредителем и организацией (пп. 3.7, 11 пункта 1 статьи 251 НК РФ).
Однако Минфин России считает, что положения этой статьи не применимы к ситуации прощения долга и прощенную сумму следует включить во внереализационный доход (письмо Минфина РФ от 03.03.2023 № 03-03-07/17993). Обоснование - прощение долга не означает передачу имущества, а означает что у компании появилась экономическая выгода из-за освобождения от обязательства по возврату займа. По сути это списанная кредиторская задолженность.
Таким образом, при этом варианте необходимо признать внереализационный доход и заплатить налог в бюджет с этого дохода. Если же компания его не отразит - есть риск споров с налоговым органом.
В бухгалтерском учете это будет проводка:
Д 66 (67) К 91.1 "Прочие доходы"
Прощение долга+увеличение чистых активов
При списании с баланса суммы займа через прощение долга с одновременным увеличением чистых активов требуется оформить соглашение о прощении долга и протокол общего собрания участников Общества.
Вносить и регистрировать изменения в Устав при формировании добавочного капитала нет необходимости.
Следует отметить что переквалификация в добавочный капитал суммы займа учредителя, владеющего долей более 50% в уставном капитале организации на момент подписания соглашения, для целей налогообложения не учитывается. Если доля в уставном капитале у учредителя меньше 50%, то это внереализационный доход.
В бухгалтерском учете это будет проводка:
Д 66 (67) К 83 "Добавочный капитал"
При этом на налоговый учет Добавочный капитал не повлияет, его увеличение отразится только во II разделе бухгалтерского баланса.
Далее суммы добавочного капитала можно будет направить на погашение непокрытого убытка.
Однако факт увеличения чистых активов организации при ее ликвидации будет выглядеть подозрительно и может вызвать вопросы контролирующих органов.
Поэтому данный вариант при ликвидации организации будет небезопасным.
