Золотой стандарт защиты в ФАС и СУДЕ по включению или исключению в реестре РНП.
- 1) Если вы получили протокол о признании вас уклонившимся от заключения договора
- 2) или вы понимаете, что не успеваете подписать контракт и предоставить банковскую гарантию/добросовестность
- 3) пропустили сроки подписания по технической ошибке, невнимательности, сбою
- 4) выполняете контракт и пропустили сроки или есть претензии по качеству товара, услуг
- 5) на вас просто административно давят, намекая что вы взяли «не свой контракт», и вы понимаете что обращение по включению в РНП не за горами.
- 6) вы уже попали в РНП, и думаете как из него "исключиться" в судебном порядке и пытаетесь понять что к чему
- 7) если Заказчик по любой причине считает что РНП реестр недобросовестных поставщиков, эта та кара которую вы должны получить и не соглашается на расторжения договора по обоюдному согласию даже с выплатой неустойки.
Это статья ваше спасение. Здесь четкий алгоритм защиты, которые работает сейчас, и по которому мы защищаем несколько новых компаний каждый день.
Мы - Юридический центр «ВЫСШАЯ ИНСТАНЦИЯ», 15 лет защищаем интересы Заказчиком и Исполнителей и Поставщиков в вопросах госзаказа, антимонопольного права, и споров по РНП. На 6 декабря 2024 мы входим в топ-3 Главного рейтинга страны Pravo.ru по судебным делам по регионам РФ,
Бесплатная консультация и круглосуточная горячая линия по антимонопольным вопросам, вопросам нарушения конкуренции, споров по 44-фз и 223-фз, по включению или исключению в РНП – 8 (812) 748-23-62. Работаем по всей России.
Все решения по ФАС по РНП, вы можете найти тут: https://br.fas.gov.ru/
Или просто позвонить нам, мы найдем нужное решение.
Мы предоставляем услуги по защиты от РНП для Постановщиков, на любой стадии. В том числе, если у вас пока есть только угроза этого, в процессе выполнения контракта, и вам нужно понять, как правильно построить стратегию защиты.
Пошаговый план защиты в ФАС и СУДЕ, чтобы не включили в РНП или исключили из РНП.
Шаг I. Правильная стратегия доказывания и обоснования
Первое, вы должны понимать, что ФАС согласно закону обязана разбираться в вашем вопросе не формально, а предметно. РНП от ФАС, или чаще РНП от УФАС (управление по конкретному региону антимонопольной службы), наиболее вероятна, когда у вас нет доказательств добросовестности в плане поведения и действий.
Есть два отдельных реестра РНП: РНП 44-фз, и РНП-223фз, поэтому если вы только
«Федеральный закон № 223-ФЗ и Федеральный Закона № 44-ФЗ регулируют различные сферы закупок, а именно нужды государства и иных юридических лиц, равно как и имеют различные подзаконные акты, регламентирующие введение санкций (подзаконные акты указаны выше), что позволяет Заявителю участвовать в закупках для государственных / муниципальных нужд ввиду соответствия такового требованию ч.1.1 ст.31 Федерального закона № 44-ФЗ (данное требование применительно только к Федеральному закону № 44-ФЗ и имеет прямое отношение к ст.104 и соответствующему подзаконному акту)»
Решения по РНП от ФАС будет рассматривать только те аргументы и доказательства, что представили вы и Заказчик. Для ФАС, почти все дела - повторяющиеся ситуации, поэтому нужно постараться, чтобы не попасть на "автоматическое" решение, иначе включение в РНП вам гарантировано.
На комиссиях ФАС, часто буду присутствовать молодые специалисты, поэтому важно, чтобы вы могли внятно и быстро донести и доказать позицию так, чтобы она была очевидна даже тогда, когда вашу позицию планируют проигнорировать. Иначе включение на срок РНП в 2 года вам обеспечен.
Поэтому, чтобы иметь перспективу защиты от включения в РНП или для создания позиции по исключению из РНП, нужно самостоятельно 1) «оцифровать» все обстоятельства дела, 2) привести доказательства и 3) коротко, логично и со ссылкой на свежую практику ФАС и судов, обосновать логику вашей защиты
Главный ваш инструмент, это позиция Верховного суда
При рассмотрении вопроса о признании участника закупки уклонившимся от заключения договора уполномоченный орган исполнительной власти не должен ограничиваться формальным установлением факта нарушения закона и обязан всесторонне исследовать все обстоятельства дела, дать оценку существенности нарушения, степени вины участника, ущербу, нанесенному заказчику (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 16.10.2023 № 305-ЭС23-10096 по делу № А40-47485/2022).
Шаг II. Сбор доказательств в обоснование не включения в РНП или исключения из РНП
Все что вы объясняете – это хорошо. Но это просто слова и позиция у ФАС может быть другой. То, что вам кажется, что нет оснований для включения вас в РНП или вас туда включили незаконно, это иллюзия подтверждения, связанная с тем, что вы обладаете обычно большим объемом информации по ситуации. Внесение в РНП, это часто итог просто халатности и расчета на то, что "итак прокатит".
Вы сами была в своей ситуации и поэтому у вас своя правда. Когда вы свою правду доносите до ФАС или СУДА, помните, они не видели ситуацию в динамике. Для них правда то, что подтверждается доказательствами и здравым смыслом. Поэтому в любом случае, ваш основной фокус при аргументации защиты, именно на доказательствах в случае, если вы уже столкнулись с обращением в РНП со стороны Заказчика.
Шаг III. Опирайтесь на Кейсы.
Как не попасть в РНП и не потерять контракт на 150.000.000 млн, когда нет уважительной причины пропуска сроков подписания контракта более чем на 10 дней.
Первый кейс, результат работы нашей компании ВЫСШАЯ ИНСТАНЦИЯ (8 (812) 748-23-62 телефон для консультации), спасение от РНП и контракта на 150.000.000 млн.
Фабула дела
Пропустили срок подписания, из-за того, что сотрудник на электронной площадке, увидел некорректную дату до которой можно было заключить контракт и не стал проверять закупочную документацию.
В реальности, это была крайняя дата, которая выставляется автоматически в диапазоне от 10 до 20 дней, в связи с тем, что Заказчик не использовал функционал электронной площадки для передачи точно даты.
В итоге срок 5 дней на подписания контракта пропущен. Уважительных причин нет.
Задача не включиться в РНП и не потерять контракт. 20.01.2024, мы отбили и включение в РНП и сам контракт. Вел дело лично Шевельков Иван, владелец компании ВЫСШАЯ ИНСТАНЦИЯ и эксперт в антимонопольных делах, в том числе по 44-фз, 223-фз, нарушений в сфере конкуренции– вот ссылка на решение и предписание ФАС:
https://br.fas.gov.ru/to/moskovskoe-ufas-rossii/410b0ad9-e585-4203-9774-6273e19dbf94/
и предписание:
https://br.fas.gov.ru/to/moskovskoe-ufas-rossii/f78c328e-1d83-486b-ab8d-8b17a9acede3/
В данном случае, мы использовали в том числе:
- 1) доказательством в виде выполненных контрактов, которые подтверждают, что причины отказываться от контракта не было
- 2) данные jпереговорах и об оплате банковской гарантии, пусть и за пределами сроков подписания
- 3) документы, в подтверждение того, что до даты подписания, уже запрашивались спецификации на поставляемые позиции, что мы были готовы подписать
- 4) доказательства нарушения формального со стороны Заказчика (итоги были подведены на один день ранее, чем по документации и так далее.
Это и есть примеры фактуры доказательств, которые нужно собирать, чтобы их в дальнейшем использовать.
Второй кейс, это дело, которое прошло ФАС и три судебных инстанции, и в раках которого Поставщик был исключен из РНП
Вот ссылка на кассационную инстанцию
Фабула дела
- Кратко, предприниматель выиграл аукцион. На стадии подписания, представил свои замечания на договор, в связи с несоответствиями данным о закупке. А дальше, сотрудник предпринимателя не учел, что после отправки доработанного проекта срок подписания 1 рабочий день. Итог, пропуск срока - ФАС включение в РНП.
Далее три инстанции в судах. И вот самое главное, что вам нужно знать, что вам пригодиться для понимания, как защищаться в фас.
Шаг IV. Что писать вам в обосновании в жалобе в ФАС или СУД:
«Основанием для включения сведений в реестр недобросовестных поставщиков является такое поведение поставщика при заключении контракта, которое предполагает его недобросовестное поведение, совершение им действий (бездействия) в противоречие требованиям Закона о контрактной системе, в том числе приведших к невозможности заключения контракта с этим лицом как с признанным победителем закупки»
«Включение хозяйствующего субъекта в реестр недобросовестных поставщиков представляет собой один из видов юридической ответственности, поскольку такое включение является санкцией за недобросовестное поведение поставщика в регулируемой сфере правоотношений.
Следовательно, основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое уклонение лица от заключения контракта или от исполнения условий контракта, которое предполагает его недобросовестное поведение, совершение им умышленных действий (бездействия) в противоречие требованиям Закона о контрактной системе»
«Как следует из пояснений представителя ИП Агеяна М.Р., несвоевременное подписание проекта контракта произошло по причине невнимательности сотрудника предпринимателя, который не учел, что срок на подписание доработанного проекта контракта составляет 1 рабочий день, следующий за днем его размещения на электронной торговой площадке, а не 5 рабочих дней, как при опубликовании первоначального проекта контракта.
В подтверждение пояснений предпринимателя в материалы дела представлена объяснительная специалиста по закупкам Тетюхиной Ю.В., согласно которой сотрудник предпринимателя подтверждает нарушение ею процедуры проведения закупки № 0360300048024000002, указав на несвоевременное подписание проекта контракта»
«При этом МБУК «РЦДК» (Заказчик) в письме от 20.02.2024 № 17 в адрес Саратовского УФАС России высказало мнение (!), что у предпринимателя отсутствовало намерение уклониться от заключения контракта, на включении информации о предпринимателе как о недобросовестном поставщике в реестр недобросовестных поставщиков не настаивает».
Как итог – важно 1) заручиться согласием Заказчика, так как он может "выразить" мнение, которое могут учесть 2) обеспечить наличие доказательств, к примеру объяснительных, которые подтвердят отсутствия умысла на уклонения от заключения контракта или нарушения его условий при исполнении.
Шаг V. Фиксация нарушений Заказчика в процессе исполнения контракта или на стадии заключения в переписке. Как делать правильно?
В случае, если вы 1) стали победителем в аукционе, конкурсе или 2) вы исполняете контракт и понимаете, что у вас есть проблемы с Заказчиком или Исполнением, важно, чтобы на каждой обстоятельство, вы заблаговременно, обеспечивали переписку.
В ней фиксировали нарушения и желательно объективные доказательства, независимые от вас, которые ваши утверждения могут подтвердить.
Мы работаем в реальной жизни и понимаем, что закон и реальное исполнение контракта, в плане самого процесса, часто разные вещи: давление, устные договоренности, угрозы РНП, это обычная история, которая может сопровождать юридически корректную форму взаимодействия.
Поэтому ваша задача помнить, все, чего нет в переписке, фактически не существует как обстоятельства. Вам важно, чтобы вы могли напомнить об «устных» договоренностях тогда, когда все пойдет не по плану.
Шаг VI. Помните, больше вас, за ваше дело радеть не кто не будет
Не рассчитывайте, что dfi штатный юрист, без опыта тонкой настройки по вопросам Госзаказа и спорам в ФАСе и судебных инстанциях, сможет быстро построить позицию, не отвлекаясь от основной деятельности – вы получите отрицательный результат, уже из-за личной халатности и не желания вникать.
Выбирайте только гуру в области споров по РНП и Госзаказу, проверяйте свежие кейсы, конкретные людей, кто будет заниматься вашим вопросам, проверяйте компанию в рейтинге Pravo.ru 300 по поиску https://300.pravo.ru/. А если нет времени этим заниматься, обращайтесь к нам - у нас все регалии, топовые специалисты и быстрая скорость реакции - 8 (812) 748-23-61
Шаг VII. Изучайте практику ФАС и СУДОВ
Ваша логика и мысли, как и мысли юриста – это прекрасно. Но поймите суть, ФАС и СУДЫ завалены делами. У них нет времени на глубокое погружение в каждое дело. Как итого, им проще принять решение по устоявшейся практике gj по уже существующим кейсам, с расчетом, что если что, дальше старшие товарищи исправят ошибки. Поэтому, ищите подтверждение своей позиции в решениях фас и судов (верховный, апелляционный, кассационный)
Шаг VIII. Конкретные варианты обоснования, которые вы можете включать в текст жалобы (отправьте это своему юристы или используйте сами). Это работает!
I.
При этом заявитель не учитывает тот факт, что в соответствии с ч. 1 ст. 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются», и дальше идет перечисление иерархии нормативных актов, об большей силы – Конституции РФ, до закупочной документации.
Таким образом, Заказчик в своих объяснения тактично убирает внимание с того факта, что закупочная документация, в связи с буквальным текстом закона, принимается в соответствии с перечисленными законами и является последним звеном в иерархии нормативных актов: от актов большей юридической силы, к акту меньшей юридической силы.
Вывод: Таким образом, это значит, что в закупочной документации нельзя установить что-либо, что противоречит императивным нормам закона. Даже если очень хочется.
II.
Согласно часть 11 статьи 4 закона о закупках
«Изменения, вносимые в документацию о конкурентной закупке, размещаются заказчиком<…> не позднее чем в течение трех дней со дня принятия решения о внесении указанных изменений».
Таким образом, если Заказчик решил что-то поменять в закупочной документации, он обязан внести изменение в закупочную документацию.
III.
В частности в Определении Верховного суда № 305-ЭС21-8247 от 18 августа 2021 г. суд указал буквально следующее:
«Установление минимального десятидневного срока для заключения договора по результатам торгов является гарантией надлежащей реализации прав участников закупочной процедуры на обжалование действий заказчика, организатора торгов, оператора электронной площадки в административном порядке.
В пункте Обзора по вопросам судебной практики, возникающим при рассмотрении дел о защите конкуренции, утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16.03.2016, разъяснено, что включение в положение о закупке условия, позволяющего заключить договор ранее окончания срока, установленного для подачи жалобы в антимонопольный орган, является нарушением».
Последствия несоблюдение срока для контракта, также уже сформированы судебной практикой.
IV.
В соответствии с пунктом 1 статьи 449 ГК РФ торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов.
Торги могут быть признаны недействительными в случае, если: были допущены иные нарушения правил, установленных законом.
В соответствии с разъяснениями, в пункте 70 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.11.2015 №50 с иском в суд о признании публичных торгов недействительными может обратиться любое заинтересованное лицо.
Пример дела Арбитражный суд Сахалинской области А59-4883/2023
V.
Тезис 1. Заявитель действовал добросовестно на всех стадиях аукциона
1) Корректно прошел все стадии отбора на стадии принятия заявок
2) Обладал необходимым опытом, ресурсами, в том числе десятками аналогичных выполненных контрактов
3) Отправил банковскую гарантию на согласование Заказчика
4) Корректно выполнил, все процедуры, предусмотренные на момент заключения контракта
Тезис 2. Отсутствие вины в умышленному нарушении закона
Единственная техническая неумышленная ошибка со стороны Поставщика, это техническая ошибка его сотрудника. Данный сотрудник ориентировался на данные по конечному сроку подписания контракта, указанному на электронной площадке.
Тезис 3. Факты:
1. В рассматриваемом случае, Заявитель не предпринимал умышленных действий для уклонения. Он направил банковскую гарантию в адрес Заказчика При этом ее оплатив. Очевидно, что если бы задача была уклониться, то у Заявителя не было бы никакого интереса замораживать средства.
2. Заявителем были отправлены в Фас документы, о том что Заявитель планируя исполнять контракт, он уже предпринял действия по подготовке к выполнению контракта
3. Заявитель направил список из десятков выполненных контрактов, по тематике рассматриваемого контракта, в том числе на сравнимые суммы. Для Заявителя, это не случайный контракт.
4. Именно поэтому Заявитель настаивает и на требовании о невключении его в РНП, и о выдаче предписания по предоставлению срока на подписание контракта. То есть Заявитель располагает всеми ресурсами, желанием для заключения контракта. Это очевидно исключает недобросовестное поведение.
5. Доказательств недобросовестных действий или бездействия, фальсификации данных не было представлено. В том числе их не было озвучено Заказчиком в своих возражениях. Это значит, что и сам Заказчик не усматривает причин для признания Заявителя недобросовестным.
6. Заявитель гарантирует Заказчику, что сможет выполнить контракт, что имеет аналогичный опыт и ресурсы и поэтому просит Заказчика выразить позицию, в соответствии с которой он не настаивает на включении Заявителя в РНП и не возражает против подписания контракта, если со стороны ФАС будет соответствующее решение.
Пиши в комментариях, если нужно дополнить статью важными аспектами или вам хотелось бы понять, как защищаться в конкретном случае в вопросе включения или исключения из РНП
Бесплатная консультация по исключению и по защите от включения в РНП, по телефону - 8 (812) 748-23-62