Вопрос на миллион: если речь идет о разделении бизнеса на несколько самостоятельных лиц, то это схема дробления или законная структурная оптимизация? Есть ли по четкие критерии отличия одного от другого?
Дробление бизнеса — одна из очень непростых юридических проблем. Парадоксальность ситуации заключается в том, что нет никакого законодательного запрета на открытие нескольких компаний и структурирование бизнеса по направлениям. Однако при этом доказать в суде, что предпринятое вами разделение — это не схема незаконного дробления, откровенно говоря, шансов мало.
Главная причина того, что большинство решений выносится не в пользу бизнеса, состоит в том, что ФНС и суды руководствуются принципом, согласно которому налогоплательщики априори хотят уменьшишь налоговое бремя. Безусловно, обвинить кого-либо в налоговом правонарушении на основе одних только предположений нельзя. И налоговые органы, конечно же, доказательства собирают. Однако все выстроено так, что это не налоговикам нужно доказывать вашу вину, а вам — вашу невиновность. И если дело уходит в суд, то в девяноста процентов случаев все начисленные компании штрафы и пенни в полном размере пойдут в бюджет.
Не облегчает жизнь малого и среднего бизнеса и размытость законодательных норм, касающихся схемы дробления. Например, до 2024 года в российском законодательстве просто не было определения термина «дробления». То есть дел в судах и доначислений, с ними связанных, было огромное количество, само понятие активно и широко применялось налоговыми органами в судебных спорах, а единая терминология, законодательно закрепленная, отсутствовала.
Определение впервые появилось в Налоговом кодексе 12 июля 2024 года — в пункте 1 части 1 статьи 6 Закона No 176-ФЗ. Оно гласит: «Дробление бизнеса — это разделение единой предпринимательской деятельности между несколькими формально самостоятельными лицами (организациями, индивидуальными предпринимателями) (далее — группа лиц), в отношении которых осуществляется контроль одними и теми же лицами, направленное исключительно или преимущественно на занижение сумм налогов путем применения специальных налоговых режимов».
Таким образом, если перед нами группа компании, в структуре которой присутствуют лица, применяющий какой-либо из спецрежимов, то уже возникает риск, что налоговые органы заподозрят тут схему незаконного разделения.
При этом до сих пор на законодательном уровне четко не прописаны критерии дробления. И не будут прописаны. Минфин в Письме № 03-02-07/107221 от 09.11.2023 года сформулировал свою позицию: «…с учетом разнообразия фактов хозяйственной жизни, постоянно совершенствующихся способов "налоговой" оптимизации Департамент не усматривает возможности в Кодексе установить исчерпывающий перечень признаков в отношении того, что является "дроблением бизнеса", формирующим факт злоупотребления налогоплательщиком своими правомочиями».
Иными словами, нам не стоит ожидать, что полный перечень четких признаков схемы дробления появится в Налоговом кодексе, потому что экономическая деятельность в наше время настолько разнообразна, а вновь появляющихся ее видов настолько много, что налоговики оставляют для себя как можно больше пространства для оценочного суждения, чтобы иметь возможность переквалифицировать то или иное деяние в схему ухода от налогов.
Признаки дробления сформулированы довольно обобщенно, и налоговые правонарушения, связанные с ним, определяются на основе сложившейся правоприменительной практики.
О чем говорит правоприменительная практика?
О том, что критериев, которыми руководствуются налоговики, выявляя схемы незаконной оптимизации бизнеса, много, и они разнообразны.
По этой тематике есть, например, письмо Федеральной налоговой службы от 11 августа 2017 года № СА-4-7/15895@, в котором представлен обзор судебной арбитражной практики, связанный с фактами получения необоснованной налоговой выгоды путем формального разделения бизнеса и искусственного распределения выручки.
Среди признаков, которые ФНС может квалифицировать как свидетельства применения схемы незаконного дробления, можно перечислить следующие:
✔️Формально самостоятельные элементы структуры ведут аналогичный вид экономической деятельности.
✔️Единый производственный процесс разделен между несколькими лицами, применяющими спецрежимы, и при суммировании доходов всех лиц, включенных в схему, выясняется, что лимиты исчерпаны, а самой организации следовало не разделяться на несколько структур, а перейти на общую систему налогообложения.
✔️Разделение приводит к экономической выгоде всех элементов в структуре группы — то есть налоговые обязательства уменьшаются либо подозрительным образом не меняются на фоне расширения хозяйственной деятельности.
✔️Управляющие группой компаний лица являются бенефициарами используемой схемы разделения бизнеса.
✔️Фактически деятельностью всех участников схемы управляют одни и те же люди.
✔️Схема с разделением вводится в тот момент, когда компания планирует расширение деятельности — скажем, за месяц до увеличения производственных мощностей или численности сотрудников.
✔️Присутствуют расходы, которые элементы группы несут друг за друга.
✔️Общие поставщики и клиенты у всех участников схемы.
✔️Поставщики и покупатели распределяются между элементами группы, исходя из применяемой ими системы налогообложения.
✔️Взаимозависимость участников группы, которая выражается в родственных отношениях, служебной подконтрольности и т. п.
✔️Один и тот же персонал без изменения должностных обязанностей работает в фирмах, входящих в структуру группы. Одни и те же специалисты ведут для всех или нескольких участников группы бухгалтерский учет, юридическое сопровождение, кадровое делопроизводство и т.д. Сюда же можно отнести и случаи, когда интересы входящих в структуру лиц при взаимоотношениям с госорганами представляют одни и тех сотрудники.
✔️Использование одних и тех же вывесок, телефонов, адресов электронной почты, сайтов, офисов, банков, в которых открываются и обслуживаются расчетные счета, контрольно-кассовой техники, терминалов и т.п.
✔️Число сотрудников либо объем получаемого организацией дохода близки к предельным значениям по применению специального режима.
Возможно ли в принципе законное разделение бизнеса?
Анализ правоприменительной практики показывает, что доказать в суде законность структурирования бизнеса на несколько самостоятельных лиц, тяжело. Большинство решений выносится не в пользу предпринимателей.
Под удар попадает даже такая бизнес-модель, как франчайзинг. Ведь формально для ФНС она нередко выглядит как классическое дробление по целому ряду критериев: большое количество организаций, включенных в единую сеть; управление, как правило, централизованное; использование единого бренда; применение налоговых льгот.
Что же получается, структурно разделить бизнес на несколько самостоятельных лиц невозможно без последствий? Тут же жди повышенного внимания со стороны налоговой?
Почему же, можно. Представим себе небольшой бизнес с двумя ИП в структуре: услугами шиномонтажа занимается муж, услугами сезонного хранения шин — жена.
Казалось бы, признаки аффилированности налицо: один вид деятельности; привлечение родственников для ведения бизнеса; денежные средства переводятся со счета одного ИП на счет другого; все располагаются в одном помещении; используют единый телефонный номер и т.д.
Однако отсутствует основной признак незаконного разделения — общая выручка обоих ИП не выходит за пределы лимита по применяемым специальным режимам налогообложения. Следовательно, нет и состава правонарушения — нельзя говорить о сознательном занижении налогооблагаемой базы путем дробления.
Гипотетически, когда этот бизнес подрастет и вплотную подойдет к исчерпанию лимитов по спецрежимам, предпринимателям придется продумать будущие действия, ведь если порог дохода по УСН пройден, нужно переходить на ОСН — по нормам закона. Игнорирование этой нормы и дальнейшее разделение бизнеса на более мелкие ИП может привести к тому, что налоговая переквалифицирует все это дело в налоговую схему.
Варианты законной оптимизации
По сути вариант только один — четко следить, чтобы деятельность группы компаний не подпадала под критерии дробления. Это нелегкая задача, так как здесь важна железная дисциплинированность. Если юристы и консультанты дали вам рекомендации, их нужно соблюдать строго.
Совершаете разовый перевод средств со счета одной организации на счет другой, чтоб увеличить оборотные средства, которых не хватает? Уже сигнал. Если вы делаете это один раз, то вполне можете, забыв о соблюдении нормы, сделать и второй, и третий. Велика вероятность, что все это в итоге закончится тем, что ваши «проколы» заметит налоговая, и к вам с проверкой придет инспектор.
✅Чтобы снизить эти риски, советуем вам посмотреть наш бесплатный вебинар, посвященный налоговым проверкам в общем и проверкам онлайн-касс в частности.
Пожалуй, можно сказать, что законная оптимизация бизнеса — это вариант действий от противного. Есть множество признаков дробления. И выстраивать структуру организации целесообразно таким образом, чтобы эти признаки нельзя было отнести к вашему бизнесу, либо чтобы они были трудноподтверждаемыми.
Не стоит допускать ситуаций, когда один и тот же сотрудник, числящийся в одной из фирм структуры, взаимодействует с клиентами всех остальных ее участников.
Не стоит оплачивать аренду за всех или одно из лиц в составе группы. Или оплачивать иные расходы формально самостоятельных элементов — то есть закупать, например, ту же канцелярку для одной из фирм за счет другой.
Не стоит пользоваться одинаковым фактическим адресом, одним и тем сайтом и телефоном.
И ни в коем случае не стоит забывать о правилах использования контрольно-кассовой техники — у каждой организации в структуре она должна быть своя.
Ну а главный критерий, по которому ФНС отделяет законное структурирование бизнеса от схемы дробления — это наличие разумной деловой цели.
Каждая вновь созданная организация в структуре должна заниматься новым видом деятельности, который до этого группа в принципе не вела. Деловой целью оптимизации должно быть развитие и получение прибыли, а не налоговая экономия.
Слишком рискованная схема
Разделения бизнеса для оптимизации налоговой нагрузки — сегодня довольно сомнительная схема, особенно на фоне повышенного интереса Федеральной налоговой службы к данному явлению.
С введением в 2025 году новой предельно допустимой величины дохода по УСН, позволяющей бизнесу не платить НДС (напомним, что этот лимит составляет 60 млн рублей), риски предпринимателей увеличиваются, ведь снижается порог дробления. Если разделение происходит незадолго до превышения этого лимита или спустя короткое время после его незначительного превышения, налоговые органы вполне могут приписать предпринимателю все положенные доначисления, штрафы и пени.
Так что, стоит хорошо подумать, использовать ли далее схему дробления. Для кого выходом может стать применение объявленной в 2024 году налоговой амнистии, которая предусматривает прощение за «прегрешения» прошлых периодов при условии добровольного отказа от дробления в будущем.
Не забудьте подписаться на канал. У много полезного контента.