Сегодня я расскажу вам про особую форму управления юридическим лицом, о которой говорят многие бизнес-тренеры и консультанты. Суть этой формы состоит в том, что мы меняем директора или генерального директора организации на управляющего индивидуального предпринимателя. Генеральный директор прекращает полномочия, а управляющий, соответственно, остается вместо него. Он подписывает договоры без доверенности, осуществляет банковские платежи, работает с кадрами, ведет переговоры и так далее. В общем, он осуществляет текущее руководство юридическим лицом. У этой формы есть огромные и выгодные преимущества, о которых мы обязательно поговорим. Но, забегая вперед, сразу скажу, что я, как юрист, мало кому могу посоветовать эту форму внедрить. Несмотря на возможные риски, во второй части статьи я дам несколько рекомендаций тем, кто все-таки решил эту форму у себя внедрить.
В чем преимущество управляющего индивидуального предпринимателя?
Когда у нас компанией управляет директор или генеральный директор, он является работником юридического лица. Соответственно, с его доходов компания уплачивает 13% от НДФЛ (или выше). Дополнительно к этому, с зарплаты директора уплачивается около 30% в страховые фонды.
Если директора поменять на управляющего ИП, то между организацией и управляющим заключается не трудовой договор, а гражданско-правовой, потому что управляющий не является работником компании. Допустим, если у нас управляющий ИП на УСН 6%, то при гонораре в 100 000 рублей компания переведет эти 100 000 рублей управляющему, а управляющий сам заплатит с них 6% — 6 000 рублей. Компания за него ничего платить не должна — ни налоги, ни страховые взносы. Если бы у нас директор получал 100 000 рублей, то мы бы ему перечислили только 87 000, потому что 13% НДФЛ мы должны удержать. Но дополнительно к этому мы бы еще перечислили 30% в страховые фонды из бюджета самой компании. Как следствие, для директора и для компании форма трудового договора гораздо менее выгодна, чем форма управляющего ИП.
Более того, многие могут рассмотреть эту форму как очень выгодный способ выводить деньги из компании. Допустим, у нас управляющий ИП является одновременно единственным участником, то есть - он бенефициар бизнеса. Выводить деньги из компании по ставке 6% — это очень выгодно для бенефициара.
Да, конечно, управляющий ИП дополнительно платит страховые взносы, фиксированные страховые взносы, независимо от того, сколько он заработает в год. Это примерно 55 000 рублей. Но на сумму уплачиваемых им страховых взносов управляющий может уменьшать налог по упрощенной системе налогообложения, поэтому мы не будем рассматривать это как какое-то существенное ограничение.
Следовательно, иметь управляющего ИП — это супервыгодно как для самой компании, так и для управляющего. К тому же, за управляющего ИП не нужно сдавать какую-то отчетность, потому что ИП сам за себя отчитывается. Вы же не сдаете отчетность за каждого контрагента, с которым вы заключаете гражданско-правовой договор. Единственное, что будет сдавать ИП, это декларацию по УСН раз в год и регулярно вести книгу учета доходов и расходов.
В чем риски использования механизма управления через ИП?
Как только вы меняете директора на управляющего, вы сразу становитесь объектом повышенного внимания со стороны налоговой и со стороны социального фонда. Сегодня можно найти достаточно большое количество судебных решений, когда государственные органы выигрывали споры против компаний, которые использовали эту форму.
Государственные органы доказывали, что отношения, которые сложились между управляющим и компанией, фактически являются трудовыми. Как следствие, за три последних года компаниям начисляли как недоплаченный НДФЛ, так и, конечно же, что самое неприятное, страховые взносы. Это цифры с шестью нулями. Дополнительно к этому компании, конечно же, штрафовали. В этом и состоит риск такой формы управления. Государственные органы всегда будут пытаться переквалифицировать ваш договор в трудовой, и в подавляющем большинстве случаев - они этого добьются. Именно поэтому своих клиентов я всегда уведомляю о рисках такой переквалификации.
Но, если вы все-таки решили попробовать эту форму, решили сэкономить, рискнуть, то я дам вам несколько рекомендаций, как избежать переквалификации гражданского договора в трудовой. Чем больше этих рекомендаций вы будете соблюдать, тем меньше будет риск соответствующей переквалификации.
Из грязи в князи
Не стоит допускать ситуации, когда у вас один человек сначала был директором, а потом этот же человек стал управляющим. Вы никогда не сможете обосновать государственному органу, почему вы решили выбрать именно этот способ управления компанией и почему именно этот человек сначала был директором, а потом стал управляющим. Какие бы сильные аргументы у вас ни были, вы проиграете спор с налоговой или с пенсионным фондом. Поэтому крайне желательно, чтобы управляющим у вас стал другой человек, не бывший директор.
Управляющий = единственный участник
Не стоит делать управляющим человека, который имеет полный контроль над компанией. Вы также не сможете экономически обосновать, почему вы выбрали именно этот способ.
Формулировки договора
Очень важное значение имеет текст договора между компанией и управляющим. Формулировки, которые там содержатся, могут быть использованы как в пользу управляющего, если они хорошие, так и против управляющего, если договор составлен неправильно или некорректно.
В части договора я рекомендую вам в самом начале описать намерения сторон: почему вы решили выбрать именно эту форму управления, почему отказались от директора, в чем плюсы управляющего для вашей конкретной компании. Ни в коем случае не пишите, что мы выбрали управляющего, потому что хотим сэкономить на налогах и страховых взносах. Это пример условия, которое будет использовано против вас. По российскому праву нельзя напрямую ставить цель уклонения от налогов в каких-либо договорных схемах.
Например, вы можете прописать, что выбрали форму управляющего для того, чтобы повысить ответственность менеджмента, замотивировать его и установить оплату в зависимости от результата выполненных работ и оказанных услуг.
Далее, оплату услуг управляющего, действительно, лучше ставить в зависимости от каких-то результатов, от KPI. Если управляющий, например, за квартал достигает каких-то показателей, то его оплата соответствует такому-то числу. Если он их не достигает, то оплата вообще не производится.
Старайтесь избегать фиксированного размера оплаты независимо от результата, допустим, 100 000 рублей в месяц. У услуг всегда есть какой-то результат, соответственно, если для компании нет результата, то и нет денег для управляющего.
Постарайтесь также указать в договоре, что управляющий не просто осуществляет текущее руководство компании, а что он совершает конкретный перечень действий. Детализируйте эти действия. Эти действия должны привести к какому-то результату, KPI. Но еще раз подчеркну: помимо KPI, помимо результата, обязательно прописывайте конкретные действия, которые совершает ваш управляющий. Не допускайте такой ситуации, когда эти действия прописаны абстрактно.
Следующий важный аспект – это срок договора. Старайтесь не подписывать договор больше, чем на 1 год. Соответственно, если у вас KPI достигаются, то вы просто с управляющим подписываете новый договор также на срок, не превышающий 1 год. Если посмотрим судебные решения, то государственные органы очень часто ссылались на то, что договор с управляющим и компанией является долгосрочным, и это некий признак трудового договора. Надо признать, что суды в этом начинании их полностью поддерживали.
Также, естественно, не прописываем автоматическую пролонгацию. Захотели продлить его полномочия – подписали новый договор. ==
Ни в коем случае нельзя прописывать какие-либо социальные гарантии для управляющего: выходные, отпуска, пособия, добровольное страхование и так далее. Вот этого всего в договоре быть не должно, потому что социальные гарантии – это один из ключевых признаков трудового договора. Лучше прямо оговорите, что никакие социальные гарантии не предоставляются управляющему. Есть результат – есть деньги.
В части выходных и прочего - предоставьте управляющему возможность оказывать свои услуги, выполнять свою работу в то время, в которое он захочет: ночью, в выходные, в праздники – это его дело. Вы не должны здесь создавать для него какие-то обязанности, потому что подчинение работодателю – это один из признаков трудового договора. Соответственно, в договоре с управляющим вы должны сделать оговорку о том, что управляющий не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка, в том числе графику посещения рабочего места. У управляющего вообще не должно быть какого-либо рабочего места.
И финальная вещь, о которой я хотел бы сказать: не просто прописывайте условия в договоре с управляющим, а фактически их соблюдайте. Если ФНС или социальный фонд установят, что у вас несоответствие между тем, что написано, и тем, что фактически происходит, то государственный орган вобьет последний гвоздь в крышку гроба под названием "Управление вашей компанией через индивидуального предпринимателя".
Ссылка на YouTube-канал
Ссылка на Telegram-канал по бизнесу
Ссылка на Telegram-канал для Продавцов WB
Александр Телешинин, кандидат юридических наук, магистр корпоративного права МГУ имени М.В. Ломоносова, частнопрактикующий юрист
Номер телефона: +7 926 497 24 25 (WhatsApp, Telegram)