Франчайзинг, или франшиза, или коммерческая концессия – достаточно популярный инструмент создания и ведения бизнеса в России. Основан этот инструмент на том, что бизнесмен, который уже раскрутил какой-то бренд, позволяет другому бизнесмену под этим брендом начать и вести бизнес в каком-то конкретном регионе. Дополнительно к этому приобретателя франшизы могут обучить ведению бизнеса, помочь в его запуске и настройке, например, предоставить стартовое оборудование, подобрать помещение и так далее. Очень часто приобретателю франшизы дают контакты поставщиков, у которых можно купить сырье дешевле и качественнее, те же самые кофейные зерна.
Для приобретателя франшизы все это кажется очень заманчивым. Многие думают: вот я сейчас куплю франшизу, и деньги польются мне рекой...
Не польются. Любая франшиза подразумевает активное ведение бизнеса. Если вы не будете развивать тот бизнес, который вы купили по франшизе, то вы просто-напросто утонете. Кроме того, на рынке российских франшиз сегодня огромное количество дилетантов. Людей, которые насмотрелись бизнес-молодости и решили делать деньги из воздуха. Из воздуха, который они упаковывают и преподносят вам как франшизу. Но, дорогие друзья, я сконцентрируюсь в этой статье на юридических аспектах приобретения франшизы.
Что такое франшиза с правовой точки зрения?
Это совокупность интеллектуальных прав, которые связаны с конкретным бизнесом и которые предоставляются вам за плату. Что это за интеллектуальные права? Прежде всего, это товарный знак и так называемый ноу-хау – секреты производства.
Товарный знак – это логотип, бренд или название какого-то бизнеса, которое официально зарегистрировано. В России регистрацией товарных знаков занимается Роспатент, но помимо этого есть еще и международная регистрация товарных знаков. Подробнее о товарных знаках можете посмотреть ролик на моем YouTube-канале.
То есть бизнесмен, развивая конкретный проект, конкретный бизнес, вкладывая в него деньги, разработал также определенный бренд. Он этот бренд зарегистрировал и теперь готов предоставить его в рамках франшизы вам за деньги, чтобы вы, заплатив этому бизнесмену, также пользовались репутацией уже раскрученного бренда.
Следующий важный элемент франшизы – это ноу-хау или секреты производства. По сути, это внутренняя схема ведения бизнеса, то есть схема продвижения какого-то продукта, схема извлечения прибыли, организации кадровой политики, логистики и так далее. В общем, все то, что наработал конкретный бизнесмен, пока развивал свой бренд. Такая информация является конфиденциальной. В публичных источниках вы информацию не найдете, в полной мере абсолютно точно. И тот же бизнесмен готов с вами (в рамках франшизы) этой всей информации поделиться.
Как правило, товарный знак и ноу-хау – это костяк любой франшизы, но бывают и такие ситуации, когда вам просто предоставляют право пользования товарным знаком и дополнительно оказывают услуги по обучению бизнесу, то есть без ноу-хау. Такая ситуация тоже возможна. Более того, бизнесмен-правообладатель в рамках договора франчайзинга, договора о приобретении франшизы, может взять на себя и другие обязательства, но основа – это передать права на товарный знак и обучить ведению бизнеса. Естественно, все это не бесплатно.
Цена франшизы
Когда вы приобретаете франшизу, вы можете столкнуться со следующими расходами. Во-первых, это паушальный взнос. Это фиксированный платеж, скажем, 300 тысяч рублей или 2 миллиона рублей. Суммы бывают разные. Фиксированный платеж вносится вами в самом начале сотрудничества с бизнесменом. Как правило, паушальный взнос идет в счет оплаты товарного знака и ноу-хау, но бывает также ситуация, когда паушальный взнос покрывает дополнительные услуги и товары, которые вам предоставляет бизнесмен. Например, услуги по обучению, предоставление стартового оборудования, предоставление контактов поставщиков и так далее. Но чаще всего паушальный взнос оплачивается отдельно, а дополнительные услуги и товары отдельно. Здесь нужно смотреть конкретный договор.
Вторая возможная разновидность платежей по договору франчайзинга — это плата за дополнительные услуги и товары, которые вам предоставляет бизнесмен-правообладатель.
Третья разновидность платежей, которые есть практически всегда, — это роялти. Если роялти у вас в договоре нет, это повод тысячу раз задуматься, прежде чем купить конкретную франшизу. Роялти — это определенный процент, ежемесячный либо ежеквартальный, от вашей выручки, выручки от ведения бизнеса. Можно установить также роялти в зависимости не от выручки, а от прибыли, но в этом случае правообладателю будет сложнее считать те суммы, которые вы ему должны, потому что проще посмотреть, какая сумма упала на счет за определенный период, чем вычитывать расходы из доходов. Это очевидно. Но роялти может быть также фиксированными, скажем, 100 тысяч рублей в месяц или 300 тысяч рублей в квартал. Это, опять же, повод задуматься над приобретением франшизы, потому что правообладатель не хочет ставить в зависимость свою оплату от результатов вашего бизнеса.
Здесь также возникает вопрос: что будет, если я вдруг не заплачу роялти? С паушальным взносом понятно: если вы не сделаете предварительно паушальный взнос, то с вами просто никто не будет работать, вам не дадут товарный знак, ноу-хау, вас не обучат, и с вами, в принципе, разговаривать даже не будут. С роялти немного другая ситуация, потому что роялти платится уже в течение действия договора по определенным периодам.
Если вы не заплатите роялти, то правообладатель просто-напросто расторгнет с вами договор, и вы потеряете права на товарный знак и на ноу-хау. Дело в том, что любая франшиза основана на лицензионном соглашении, лицензионном договоре. Что это значит? Это значит, что товарный знак и ноу-хау вам не продают навсегда, вам дают ими попользоваться на время, как правило, на время, пока вы платите роялти. Соответственно, если вы не заплатите, то ваше время пользования товарным знаком закончится, потому что правообладатель расторгнет с вами лицензионный договор. Подробнее о лицензионных договорах вот в этом видео.
Следующий расход, с которым вы практически 100% столкнетесь, это инвестиции. Инвестиции, необходимые для запуска и ведения бизнеса, включают расходы на приобретение помещения, аренду, ремонт, закупку оборудования, регулярную закупку сырья, организацию логистики, эквайринг и прочее. Вы не должны забывать, что франшиза – это такой же бизнес. Все расходы, которые есть в обычном бизнесе, остаются. Просто вам не нужно заново раскручивать конкретный бренд и наступать на те грабли, на которые уже наступили за вас.
Теперь давайте перейдем к самой содержательной и уникальной части данного ролика. Я дам вам 7 авторских советов юриста по приобретению франшизы.
Сопоставляйте договор и брошюры
Вы должны максимально внимательно читать предоставленный вам договор, сопоставлять его с коммерческими предложениями и тем, что размещено на сайте. Это общий, достаточно очевидный совет, но не все почему-то ему следуют. Дорогие друзья, особенно начинающие предприниматели, вы зачастую ослеплены рекламой и схемами, которые уже размещены на сайте. Вам кажется, что всё очень выгодно, просто и понятно. Вы должны уяснить, что вся информация, размещенная на сайте и в коммерческих предложениях, – это "филькины грамоты". Единственное, что фиксирует ваши взаимные обязательства, прежде всего обязательства бизнесмена, – это договор.
Да, он может быть большим, на 200-300 страниц, но этот документ обязательно нужно читать и сопоставлять с тем, что вам уже предложили. Более того, договор не просто нужно читать, нужно фиксировать определенные важные положения из него, выписывать, если угодно, и соблюдать в течение действия всего договора. Смотреть, конечно, надо договор целиком, но, в первую очередь, обратите внимание на объем предоставляемых прав, сроки действия договора, условия расторжения договора и, конечно, условия об ответственности.
Никаких гарантий окупаемости
Учитывайте, что в подавляющем большинстве случаев вам никто не даст гарантии окупаемости франшизы. Если такие гарантии в договоре есть, то это лишний повод задуматься о добросовестности правообладателя. Проверьте отзывы об этом правообладателе, пообщайтесь с теми, кто франшизу эту у правообладателя купил. Дело в том, что гарантия окупаемости — это крайне невыгодные условия для бизнесмена. Почему? Когда он предоставляет вам интеллектуальную собственность, предоставляет вам франшизу, дальнейшее ведение бизнеса от него непосредственно не зависит и, соответственно, окупаемость бизнеса также от него не зависит.
Но если всё-таки в договоре вам дают гарантии окупаемости, то внимательно посмотрите, не является ли эта гарантия декларативной. В договоре должно быть прописано, что будет, если бизнес не окупится: компенсируют ли вам деньги, в каком объёме, компенсируют ли вам причинённые убытки, в каком объёме.
Почему об этом говорю? Потому что любая гарантия окупаемости повышает цену франшизы. Если вы будете свято верить в то, что бизнес 100% прибыльный, то вы будете готовы заплатить за эту франшизу необоснованные деньги. При этом в договоре может быть просто указано, что да, мы даём определённые гарантии окупаемости, но при этом не прописано, что будет, если мы эти гарантии не соблюдаем, если ваш бизнес не окупится.
Пределы использования интеллектуальной собственности
Посмотрите при анализе договора, в каком конкретно регионе вы можете вести бизнес по франшизе? В каком конкретно районе вашего региона вы можете вести бизнес? Можете ли вы использовать товарные знаки в рекламе или при продвижении товаров или услуг, связанных с франшизой? Есть ли у вас вообще какие-то ограничения по продвижению бизнеса?
Вам придётся искать новых клиентов, потому что франшиза – это не рыба, это удочка.
Минимальные требования
Обратите внимание на требования к техническому и правовому состоянию помещения, а также требования к минимальному качеству оказываемых услуг и продаваемых товаров. Это условия из разряда тех, которые нужно зафиксировать и учитывать в течение действия всего договора.
Условно говоря, может быть установлено требование о том, что в вашем помещении всегда должен гореть свет, даже ночью, даже когда вы не работаете. Или, например, может быть условие о том, что с момента изготовления молока, которое вы наливаете в ваш кофе, не должно пройти более недели.
Многие правообладатели-бизнесмены отправляют к своим франчайзи специальных проверяющих, которые под видом клиентов покупают товар, приобретают услугу и следят за её качеством. В случае, если выявляется несколько ситуаций нарушения качества, правообладатели просто-напросто расторгают договор с франчайзи.
Сроки
Обратите внимание на (а) срок действия договора, (б) срок предоставления лицензионных прав и (в) наличие автоматической пролонгации. Не допускайте такой ситуации. когда у вас, скажем, договор был заключен на три года без автоматической пролонгации, по истечении этих трех лет договор просто-напросто прекращает свое действие. Правообладатель может подписать новый договор, но цену взвинтить в два раза. Вы уже вложили кучу денег в бизнес, и бизнес только-только начал окупаться. Вы волей-неволей заплатите эту двойную цену, поэтому внимательно следите за сроками, которые у вас установлены в договоре.
Не бойтесь предлагать свои правки к договору
Договор франчайзинга, который вам изначально скинут, будет полностью в пользу правообладателя. Это логично, все так работают. Но даже крупный бизнес готов идти на определенные уступки и принимать правки в договор от контрагентов. Правообладатели франшиз не являются исключением. Не бойтесь предложить им поменять какой-то пункт, добавить какую-то гарантию в вашу пользу и так далее. Если юридический отдел одобрит эту гарантию, то ее без проблем внесут в договор. Если вы приобретаете франшизу не у крупного бизнеса, а у малых или средних предприятий, то с корректировкой договора проблем будет еще меньше.
Право выхода
У вас всегда должно быть право выйти из договора, уведомив за три месяца или заплатив компенсацию за односторонний отказ, так называемую break-up fee или termination fee. Но вы не должны попасть в рабство к правообладателю франшизы, особенно если роялти у вас фиксированы и не привязаны к вашей выручке или прибыли.
А вот сам правообладатель не должен иметь возможности выйти из договора, если вы этот договор не нарушили. А еще лучше, если вы этот договор существенно не нарушили. Дело в том, что любая франшиза для вас – это долгосрочная инвестиция. Она может даже за первый год не окупиться. Соответственно, если правообладатель выйдет через три месяца после заключения договора, то вы будете кусать локти, потому что вложили в нее кучу денег.
Ссылка на YouTube-канал
Ссылка на Telegram-канал по бизнесу
Ссылка на Telegram-канал для Продавцов WB
Александр Телешинин, кандидат юридических наук, магистр корпоративного права МГУ имени М.В. Ломоносова, частнопрактикующий юрист
Номер телефона: +7 926 497 24 25 (WhatsApp, Telegram)