Сегодня практически все бизнесмены, особенно в сфере услуг и с более-менее крупными чеками - заключают со своим контрагентом договор. Как правило, для каждого контрагента договор не составляется заново; используется типовая форма, так называемая «рыба». В бизнесе может быть несколько направлений или моделей сотрудничества с контрагентами, и под каждое направление заранее заготовлена типовая форма договора.
Типовая форма договора – это существенная экономия. Если под каждого заказчика составлять отдельный договор, то можно, с одной стороны, разориться на юристах, а с другой стороны, потратить кучу времени. Проблема современных типовых договоров в том, что менеджеры просто скачивают стандартные образцы договоров из интернета, немного их дорабатывают и запускают в работу. Возможно, такой вариант годится, если договор заключается для галочки, для формальности, например, исключительно для налоговых целей или для того, чтобы бухгалтер не ворчал и не задавал лишних вопросов.
Однако договор – это гарантии для вашего бизнеса. Это гарантии того, что контрагент исполнит свои обязательства, гарантии того, что он недобросовестно не сможет ссылаться на какие-то формальности. Договор – это защита ваших денег. Поэтому в статье я дам несколько рекомендаций по составлению типового договора для предпринимателей. Конечно, в каждом конкретном бизнесе нужно индивидуально анализировать схему работы с контрагентами. Нужно заранее спрогнозировать те риски, которые договором необходимо закрыть. Если у вас нет возможности привлечь юриста, то, в любом случае, вам потребуется очень долго и ответственно подумать. Поэтому прочтением этой статьи вы точно не должны ограничиваться. Тем не менее, на основе своей практики структурирования договора в различных сферах бизнеса я дам вам несколько базовых рекомендаций.
Делите договор на две части
Первая часть – это базовые условия для любого клиента, то есть универсальные условия, которые подойдут для всех. Вторая часть – это индивидуальные условия для конкретного клиента.
Базовыми условиями может выступать договор в целом, то есть договор об оказании услуг, выполнении работы и так далее. Индивидуальными условиями является приложение к этому договору.
Почему я такую рекомендацию даю? Дело в том, что работать с конкретными индивидуальными условиями гораздо проще, чем под каждого заказчика пересматривать или переделывать договор. Поэтому разделение договора на две части существенно сокращает ваше время и время работы ваших менеджеров. Чтобы такая схема работала, в договоре, в основных условиях, должны быть абстрактные формулировки или формулировки по типу «если иное не предусмотрено приложениями к договору». То есть мы заранее будем настраивать контрагента, что всю конкретику он узнает не в самом договоре, а в приложениях к нему. И, конечно же, в договоре нужно закрепить, что все приложения имеют приоритет над договором.
Учитывайте грабли, на которые наступали
При составлении типового договора крайне важно обращаться к Вашему предыдущему опыту или опыту работы конкурентов. О чем идет речь? При составлении типового договора вы должны вспомнить все ситуации, когда вы с контрагентами попадали в неопределенность, а ваш типовой договор не урегулировал тот или иной вопрос. Также вы должны вспомнить все ситуации, когда ваш контрагент ставил вас в неудобное, невыгодное положение, а вы по договору ничего с ним не могли сделать.
Все эти ситуации нужно вспомнить и под каждую конкретную ситуацию закрепить соответствующее регулирование в договоре. Если у вас нет такого бесценного опыта, то постарайтесь позаимствовать его у конкурентов. Может быть, кто-то из ваших сотрудников когда-то работал на конкурента и поделится с вами такой информацией, например, за кофе. Свой или чужой опыт – это очень важный показатель при составлении типового договора. Поэтому, даже если вы составили очень хороший типовой договор, вам впоследствии придётся его периодически корректировать, потому что будут возникать новые ситуации, которые также нужно закрепить в типовом договоре.
Прогнозируйте негативные сценарии
Помимо исследования прошлого опыта, вы также должны подумать над ситуациями, которые ещё не возникали, но теоретически могут возникнуть. Вы должны представить, каких действий вы не хотели бы видеть от вашего контрагента, и закрепить в договоре соответствующие запреты. Например, если вы не хотите, чтобы ваш контрагент размещал вашу интеллектуальную собственность на своём сайте, например, для портфолио или для повышения своей репутации, то вы можете закрепить соответствующий запрет заранее в вашем типовом договоре.
Не думайте, что это какая-то абстрактная или теоретическая рекомендация. Любой нормальный юрист при составлении типового договора так и думает. Мы заранее оцениваем потенциально нехорошие действия, которые ваш контрагент может совершить. Если вы не юрист, вам, конечно, будет сложно прописать в типовом договоре такие условия, которые точно устоят в суде. Тем не менее, вы точно сможете спрогнозировать те ситуации, которые вы не хотели бы видеть от вашего контрагента, даже если вы не имеете юридического образования. Вам просто нужно посидеть и подумать.
Показатели качества
Если вы оказываете кому-то услугу или продаете товар, то обязательно прописывайте в договоре показатели качества услуги или качества товара. Особенно это касается договоров об оказании услуг. Вам нужно прописать параметры, при которых вы будете считаться оказавшими услугу надлежащим образом или поставившими товар надлежащего качества.
Например, если вы оказываете маркетинговые услуги, то пропишите, что достижение определенного количества конверсии является надлежащим оказанием услуг. Под конверсией понимается заявка, оставленная на сайте вашего заказчика. Такая заявка отслеживается через Яндекс.Метрику. Подобный дисклеймер вы можете прописать в основном договоре, то есть в базовых условиях. А в индивидуальных условиях, то есть в приложении к договору, оговорите то количество конверсий, которое вы достигнете: 100, 200, 300, 400 и так далее. Это просто пример для наглядности.
На самом деле, показатели качества нужно прописывать очень детально и очень подробно. Чем подробнее вы их пропишете, тем меньше к вам потом будет претензий, потому что контрагент, анализирующий договор, изначально будет видеть тот результат, который он получит. И это не результат из какой-то презентации, которую мы показали на переговорах. Это результат, который напрямую закреплен в договоре, в документе, по которому он вам платит деньги.
Условия выхода
Обязательно прописывайте в договоре перечень условий, при которых вы вправе из него выйти в одностороннем порядке. Иногда возникают ситуации, когда наличие обязательства становится для вас чрезмерно обременительным. Это может зависеть от бездействия или недобросовестности Вашего контрагента.
Например, контрагент связал вас обязательством построить здание, но землю под этим зданием не оформил. В договоре должен быть перечень условий, при наступлении которых вы можете выйти из этого договора. Для предпринимателей такой раздел, раздел с односторонним расторжением, можно детализировать достаточно подробно.
Помимо оснований для одностороннего расторжения - пропишите, что происходит в этом случае с деньгами: возвращаются ли они, не возвращаются, в каком объеме, куда, в какие сроки.
Санкции
За нарушение вашим контрагентом договора обязательно прописывайте неустойки и штрафы. Чем более непристойно нарушение, тем больше за него неустойка.
Сделайте обязательно оговорку о том, что все неустойки взыскиваются сверх убытков, т.е. это так называемая штрафная неустойка. Подробнее о неустойках и штрафах я рассказал в одном из видео на своем YouTube-канале. Штрафам по договору уделяйте пристальное внимание. Если контрагент увидит, что ваш договор слишком мягкий, он может смело его не исполнять, довести дело до суда, проиграть это дело и, при этом, не претерпеть каких-либо серьезных экономических убытков.
Если же он видит большие штрафы, то он лишний раз подумает, прежде чем вам не заплатить или нарушить какое-то другое обязательство.
Сроки и порядок оплаты
В типовом договоре обязательно пропишите, каким образом определяются сроки на оплату и от чего они зависят. Я имею в виду не конкретные сроки, такие как 5-10 дней и т.д., а условия по типу:
Оплата осуществляется после направления заказчику результатов работ по адресу электронной почты, но не ранее выставления счета на оплату, конкретные сроки 5-10-15 дней определяются в приложении к договору.
Рекомендация актуальна как в случае, если вы платите, так и в случае, если платит вам. Сроки на оплату всегда должны быть определены очень точно.
Никогда не ставьте срок на оплату в зависимости от действий вашего контрагента. Например, не указывайте, что оплата осуществляется в течение 10 рабочих дней с момента подписания сторонами акта об оказанных услугах. Что будет, если ваш контрагент откажется подписать акт? Формально вы вроде как оказали услугу, выполнили работы, но для оплаты не наступила формальность: контрагент не подписал акт. Он может быть просто недобросовестным человеком или организацией, которая не хочет вам платить.
Привязывайте оплату к объективным вещам, например, к направлению результатов работ или оказанных услуг на адрес электронной почты, или к достижению показателей качества того объекта, который вы строите. Эти показатели качества вы прописываете в договоре. Если они достигаются, то у заказчика в течение определенного времени возникает обязанность на оплату по договору.
Также не указывайте срок на оплату в банковских днях. Указывайте либо в рабочих, либо календарных днях. Такого термина как «банковский день» в Гражданском кодексе РФ нет. В хорошей бухгалтерии этот термин тоже не знают.
Порядок подписания актов
Если по договору подписываются акты об оказанных услугах или выполненных работах, то обязательно пропишите: кто, когда и в какие сроки эти акты подписывает.
Кроме того, пропишите в договоре ситуацию, когда ваш контрагент отказывается недобросовестно подписать акт. Например, вы можете предусмотреть следующую оговорку:
Акт об оказанных услугах подписывается сторонами в течение пяти рабочих дней с момента его выставления исполнителем. Заказчик, при этом, вправе отказаться от подписания акта, если представит письменные мотивированные возражения. Если такие письменные мотивированные возражения не представляются в течение пяти рабочих дней, или такие возражения являются немотивированными, то исполнитель вправе выставить заказчику односторонний акт или подписать акт об оказанных услугах за заказчика.
Подробнее про акты я рассказал в одном из видео на YouTube-канале.
Досудебный порядок
Обязательно пропишите в договоре, что при возникновении споров установлен обязательный досудебный порядок урегулирования. Что это значит? Это значит, что до обращения в суд контрагент сначала должен подать претензию.
Также обязательно укажите срок досудебного урегулирования, допустим, 10 календарных дней. То есть контрагент подает претензию, ждет 10 календарных дней и только после этого может обратиться в суд.
Оговорите, каким образом определяется суд, который будет рассматривать дело. Самый справедливый вариант — это установить подсудность по месту нахождения истца. Тот, кто обращается с иском - будет определять суд по своему месту нахождения.
Электронный обмен сообщениями
Обязательно укажите в договоре возможность обмена юридическими сообщениями или документами по электронной почте, если, конечно, это для вас приемлемо. То есть все претензии, акты, счета, договоры и приложения, которые направляются в сканах по электронной почте, будут иметь полную юридическую силу.
Это положение никогда не будет распространяться счета-фактуры, потому что эти документы по НДС нужно либо на бумаге подписывать, либо посредством ЭДО с усиленной квалифицированной электронной подписью. То есть этими документами по электронной почте обменяться нельзя.
Балансируйте условия
Наверное, самая важная рекомендация. Когда вы составляете типовой договор, вы, с одной стороны, должны прописывать условия в свою пользу, а с другой стороны, не должны сделать типовой договор адским для заказчика.
Не нужно вызывать у него недоверие или отвращение к вам на моменте, когда вы еще не начали исполнять свои обязательства. Договор — это гарантии, причем не только для вас. Контрагент тоже хочет видеть эти гарантии в договоре, поэтому, по крайней мере, по незначительным для вас вопросам в типовой форме пропишите гарантии для контрагента (обязательства с вашей стороны). Это укрепит доверие между вами и поможет проще заключить сделку.
Ссылка на YouTube-канал
Ссылка на Telegram-канал по бизнесу
Ссылка на Telegram-канал для Продавцов WB
Александр Телешинин, кандидат юридических наук, магистр корпоративного права МГУ имени М.В. Ломоносова, частнопрактикующий юрист
Номер телефона: +7 926 497 24 25 (WhatsApp, Telegram)