Добрый день подписчики и читатели канала.
На сегодняшнюю тему меня натолкнул кажется уже пятьсот пятьдесят пятый по счету договор, к которому я делала протокол разногласий.
Периодически клиенты просят сделать протокол разногласий. Дать свои замечания. Нарушают ли (ограничивают ли) положения предложенного договора права моего клиента. Или в принципе можно согласиться на условия стороны в предложенном виде.
Сразу скажу, что мои доверители крайне редко подписывают договоры, в том числе, когда поставщик или покупатель борзо двигает свою редакцию со словами: "Мы нашу форму категорически не меняем, у нас 20 юристов работали - это вам так послали, ознакомиться из вежливости".
Ну прямо все чувствуют себя выходцами из Роснефти - не иначе.
Хотя и на Роснефть управу найти иногда можно. Бывало у меня и такое.
А сегодняшний договор - это не пара замечаний. Я его просто перепахала вдоль и поперек. Как газонокосилкой прошла.
Какие обычно к договору есть замечания?
1. Неустранимые противоречия между законом и договором;
2. Жирные хотелки стороны.
И неустранимые противоречия, и жирные хотелки, это то, что нарушает права моих клиентов. Или существенно их ограничивает.
Поскольку условия такого договора становятся либо невыполнимыми, либо кабальными (крайне невыгодными для одной из сторон).
Все сегодняшние замечания описывать не буду - получится очень длинно. Позже сделаю еще несколько тем.
А сегодня хочу остановиться на разделе договора, который обычно НИКТО и НИКОГДА не трогает.
ФОРС-МАЖОР
Форс-мажор (или обстоятельства непреодолимой силы) - это некие действия (бездействие) третьих лиц (и не только лиц), из-за которых выполнение условий договора стало невозможным.
Например: война, забастовка, наводнение, пожар, землетрясение, новый закон в государстве, запрещающий сделку по договору и так далее.
Все об этом знают. К этому разделу договора все привыкли, как к утреннему кофе и практически никто его не читает.
Вот вам сегодняшний спорный пункт:
9.3. Сторона, для которой создалась невозможность исполнения обязательств в соответствии с обстоятельствами, указанными в п.9.1 настоящего Договора, обязана не позднее 5 (Пяти) календарных дней с момента их наступления, в письменной форме уведомить другую Сторону с приложением справки Торгово-промышленной палаты РФ.
Почему он спорный?
Потому что в случае его невыполнения (в том числе в 5-ти дневный срок), на вас налагаются санкции за срыв поставки товара. То есть вам могут причинить материальный ущерб.
Кроме того, покупатель в нашем конкретном случае ждать эти санкции по суду не намерен, хочет получить их безакцептно (без вашего согласия). Для чего вставил в договор еще один пункт (который я тоже оспорила в протоколе разногласий):
6.3. Неустойка может быть взыскана Покупателем путем удержания сумм при окончательном расчете. Если Покупатель не удержит по какой-либо причине сумму санкций, Поставщик обязуется уплатить такую сумму по первому письменному требованию Покупателя в течении 5 (пяти) календарных дней.
Этот пункт у меня попал и в категорию "жирные хотелки" и в категорию "неустранимых противоречий"))) Так как цепляет еще один пункт об обязательном досудебном переговорном урегулировании любых спорных ситуаций. Не может быть безакцептного удержания неустойки, если ее размер не был предъявлен стороне, и сторона против того, что она вообще что-то нарушила.
Итак.
Торгово-Промышленная плата РФ действительно является органом, который уполномочен выдавать сертификаты и справки о признании обстоятельства форс-мажорным.
Стоит это удовольствие на данный момент официально 13 200 рублей за одну справку.
Компания, которой нужна такая справка, собирает пакет документов и заявление по форме, отправляет в ТПП РФ с оплатой услуги на правовую экспертизу. И, в случае положительного решения, получает бумажку о признании обстоятельства форс-мажорным.
Вроде все логично.
Только вот срок рассмотрения вашего заявления в ТПП ...... 10 рабочих дней.
4.2. Рассмотрение предоставленных заявителем сведений и документов, а также оформление Сертификата о форс-мажоре осуществляется в течение десяти рабочих дней с даты регистрации в ТПП России заявления, а также представления документов, указанных в пункте 3.3. настоящего Положения.
И получается, что срок рассмотрения для ТПП РФ - 10 рабочих дней (это минимум 14 календарных дней без праздников). А наш сегодняшний покупатель мечтает о справке в течение 5 календарных дней. И только из ТПП РФ. Больше ниоткуда.
И таких договоров - каждый ПЕРВЫЙ!
Я видела варианты и 3 дня. Но максимум видела 10 календарных дней.
Например
Ваша фура с товаром где-нибудь в период "ледяного дождя" попадает по вине стихии и других водителей в массовое ДТП.
Товар встал (лег, высыпался, разлился) на трассе. Снег валит. Подъехать перегрузить какое-то время нельзя. Или вообще уже невозможно.
Сама по себе справка о ДТП документом о форс-мажоре не является. Может быть виноват и именно ваш водитель. И справки из Гидрометцентра еще нет.
В этом случае ГИБДД и страховая компания явно не 1 день будут принимать решение о том, кто виновник.
И, чтобы подать документы в ТПП РФ о том, что именно виновные действия третьих лиц + погода повлекли для вас наступление форс-мажора, вам сначала надо дождаться документов от ГИБДД и страховой компании.
А если водителя (не дай Боже) на трассе убили, а фуру угнали? Не такая редкость - нападения на дальнобойщиков. Пока вообще вы об этом узнаете. Пока заявите в МВД. Пока следы найдут.
Ну какие, блин, 5 календарных дней!!!
Тут и 15 явно может не хватить. Тем более, если признавать доказательством ТОЛЬКО справку из ТПП РФ.
Поэтому признавать документом о форс-мажоре исключительно справку из ТПП РФ - невероятно вредно для нервов.
А еще можно неудачно обосновать заявление и забыть приложить один какой-то документ. И все. По формальным признакам вы получите отказ. За собственные 13 200 рублей. Хотя по факту у вас явный форс-мажор.
Да, ошибки это плохо. Но они бывают у всех. Никто не застрахован.
И таких случаев - миллион.
То снег на провода налипнет - пропадет электричество и станки встанут. То таможня товар задержала для дополнительной проверки и увезла на экспертизу. То прорыв трубы с водой. То газ отключили.
Как исправлять договор?
1. Очевидно - исправляем сроки. Уведомлять о наступлении форс-мажора можете хоть в 1 день. Второй стороне тоже надо бизнес планировать. Но срок на представление документов указывайте не меньше, чем 15 календарных дней. И пишем в протоколе комментарий со ссылкой на то, что 5-тидневный срок является изначально невыполнимым условием. Так как у ТПП РФ другие сроки.
2. Вносим дополнительные документы. Можно не перечислять виды госорганов и справок. Можно просто продолжить пункт договора далее:
9.3. Сторона, для которой создалась невозможность исполнения обязательств в соответствии с обстоятельствами, указанными в п.9.1 настоящего Договора, обязана не позднее 5 (Пяти) календарных дней с момента их наступления, в письменной форме уведомить другую Сторону, с последующим представлением документов, подтверждающих форс-мажор (не менее 15 календарных дней).
Да, у покупателя всегда есть право усомниться и в справке из ГИБДД, и в акте таможни и так далее. И потребовать неустойку. И даже пойти в суд.
В суд вообще ходить никому не запрещают. Даже, если неправ)))
Но пока покупатель эту бодягу с судом будет разводить, у вас будет:
1. Доказательство извещения покупателя в установленный срок (соблюдения формального условия);
2. Документальное подтверждение происшествия;
3. К суду могут подойти другие нужные документы, если вы за ними обращались в ТПП или иные гос.органы.
А там уже суд решит, уважительной была ваша причина или нет.
Насколько важно?
Многие считают форс-мажор "проходным" условием, которое никому не нужно и даже загромождает договор. Типа "редко случается".
Однако, например, после ситуаций с коронавирусом и военной операцией многие руководители компаний реально взвыли от последствий.