Еще с 23 марта текущего года вступили в силу отдельные изменения в положения постановления Правительства № 1352, предусматривающие, что во всех случаях осуществления закупок, участниками которых могут являться любые лица, в том числе субъекты МСП либо участниками которых могут быть только субъекты МСП срок оплаты поставленных товаров (выполненных работ, оказанных услуг) по договору либо отдельному этапу договора, заключенному с субъектом МСП, должен составлять не более 7 рабочих дней со дня подписания заказчиком документа о приемке.
А в случае, когда при осуществлении закупки заказчиком устанавливается требование о привлечении к исполнению договора субподрядчиков (соисполнителей) из числа субъектов МСП в документацию должно быть включено обязательное условие о том, что срок оплаты по договору (отдельному этапу договора), заключенному уже между поставщиком (исполнителем, подрядчиком) и субъектом МСП должен также составлять не более 7 рабочих дней со дня подписания заказчиком документа о приемке.
Впоследствии аналогичные изменения произошли в Законе № 223-ФЗ. И распространяются они уже не только на закупки с участием или привлечением субъектов МСП, но и на все случаи заключения договора.
Так, с 16.04.2022, поправками, внесенными Федеральным законом от 16.04.2022 № 104-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 104-ФЗ), в положения Закона о закупках отдельными видами юридических лиц, ст. 3 Закона № 223-ФЗ была дополнена частями 5.3 и 5.4, предусматривающими, что срок оплаты заказчиком поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги теперь всегда по общему правилу должен составлять не более 7 рабочих дней с даты приемки.
К исключениям из такого правила прямо отнесены три случая:
· если иной срок оплаты будет установлен непосредственно законодательством;
· если Правительство РФ в целях обеспечения обороноспособности и безопасности государства установит иной срок оплаты;
· если иной срок оплаты будет установлен заказчиком в положении о закупке. При этом для реализации такого права заказчик должен учитывать, что, устанавливая в положении о закупке иные сроки оплаты, отличные от предусмотренных ч. 5.3 ст. 3 Закона № 223-ФЗ, в нем следует указать: конкретные сроки оплаты и (или) порядок определения таких сроков, а также установить перечень товаров, работ, услуг, при осуществлении закупок которых будут применяться такие сроки оплаты.
Анализ некоторого множества положений о закупках различных заказчиков, которые уже скорректировали свои регламентирующие документы в соответствии с новациями законодательства, позволяет сделать вывод, что большинство примеров реализации такой возможности очевидны, просты и схожи между собой. Однако для целостности картины автор считает целесообразным привести несколько примеров.
Пример 1.
В формате одного из приложений к положению о закупке заказчика приводится таблица с перечнем ассортимента продукции, где напротив каждого из видов указан конкретный срок оплаты. Например, по закупкам пищевых продуктов срок оплаты у конкретного заказчика будет составлять 105 календарных дней, а при закупке оборудования коммуникационного, расходных материалов, комплектующих – 120 дней. Также установлено, что указанные сроки исчисляются со дня подписания заказчиком документа о приемке поставленного товара (выполненной работы, оказанной услуги) по договору (отдельному этапу договора) и получения заказчиком от поставщика (исполнителя, подрядчика) полного комплекта документов, предусмотренного условиями договора.
Пример 2.
Также приложением к положению о закупке приводится перечень товаров, работ, услуг. Однако, в отличие от первого случая, перечень структурирован с использованием ОКПД2, а срок оплаты указан в формате «не более ______ дней». Так, при закупке по коду 01.11.75 «горох сушеный» срок оплаты будет составлять не более 90 дней.
Возможность указания срока оплаты в таком формате действительно является спорным вопросом, поскольку из буквального толкования ч. 5.4 ст. 3 Закона № 223-ФЗ следует, что при установлении заказчиком сроков оплаты, отличных от общего правила, в положение о закупке включаются конкретные сроки оплаты и (или) порядок определения таких сроков, а также устанавливается перечень товаров, работ, услуг, при осуществлении закупок которых применяются такие сроки оплаты. При этом указание срока в формате максимального количества дней по своей сути не является конкретным сроком, а в отсутствие дополнительного алгоритма установления срока в пределах такого промежутка времени само по себе не образует порядка определения срока оплаты. Поэтому автор рекомендует заказчикам воздержаться от такого способа указания сроков оплаты либо предусмотреть некий порядок работы с ним, описав правила установления конкретных сроков в пределах подобного промежутка времени, в положении о закупке.
Пример 3.
Заказчик вместо определения конкретного срока оплаты установил порядок определения таких сроков, что соответствует требованиям ч. 5.4 ст. 3 Закона № 223-ФЗ.
Так, например, заказчиком установлено, что при осуществлении закупок услуг по обеспечению питанием с полным ресторанным обслуживанием по коду 56.10.11 оплата производится 15 числа месяца, следующего за месяцем оказания услуг. А при закупках компьютеров и периферийного оборудования по коду 26.20 оплата производится 28 числа четвертого месяца, следующего за месяцем поставки либо выполнения работ. При этом по договорам на сумму менее 1 миллиона рублей - 30 числа месяца, следующего за месяцем поставки либо выполнения работ.
Пример 4.
В положении о закупке заказчика предусмотрена формулировка: «Порядок и сроки окончательного расчета по конкретным предметам договоров и подразделениям заказчика устанавливаются внутренними нормативными документами».
Такой способ указания иных сроков оплаты однозначно ошибочен, поскольку противоречит требованиям ч. 5.4 ст. 3 Закона № 223-ФЗ, где прямо предусмотрено, что при установлении иных сроков оплаты заказчик должен:
1) определить конкретные сроки оплаты и (или) порядок определения таких сроков;
2) установить перечень товаров, работ, услуг, при осуществлении закупок которых применяются такие сроки оплаты;
3) отразить соответствующую информацию именно в положении о закупке.
При этом стоит отдельно отметить, что в настоящее время законодательством не предусмотрено обязательного требования структурировать перечень продукции в соответствии с ОКПД2 либо каким-то иным классификатором. Однако на момент написания настоящего материала существует проект постановления Правительства РФ, предусматривающий необходимость формирования перечня именно по ОКПД2 с детализацией не ниже группы.
Также следует обратить внимание читателя на то, что недопустимым также будет подход, когда вместо перечня товаров, работ, услуг заказчик указывает перечень процедур (способов определения поставщика, исполнителя, подрядчика), при которых устанавливаются сроки оплаты, отличные от предусмотренных законодательством.
Тем временем в административной практике уже встречаются случаи выявления нарушений, связанных с неправомерным установлением заказчиком сроков оплаты по договорам. Так в решении Якутского УФАС России от 27.05.2022 № 014/07/3-678/2022 антимонопольный орган установил в действиях заказчика, выразившихся в указании условия об оплате в тридцатидневный срок, нарушение требований ч. 5.3 ст. 3 Закона № 223-ФЗ, поскольку в положении о закупке заказчика отсутствовал перечень товаров, работ, услуг при осуществлении закупок которых применяются иные сроки оплаты.
Несмотря на то, что Закон № 104-ФЗ предусматривает необходимость приведения положений о закупках заказчиков в соответствие изменениями до 01.10.2022, уже сейчас следует учитывать требование ч. 9 ст. 6 Закона № 104-ФЗ, где установлено, что закупки, извещения об осуществлении которых были размещены в ЕИС либо приглашения принять участие в которых были направлены до даты размещения в ЕИС актуализированной редакции положения о закупке, завершаются по правилам, действовавшим на дату размещения такого извещения либо направления приглашения, но срок оплаты по договорам, заключенным по результатам таких закупок, должен по общему правилу составлять не более 7 рабочих дней с даты приемки.
Что же касается административной ответственности за установление иного срока оплаты в отсутствие правовых оснований?
Согласно ч. 9 ст. 7.32.3 КоАП РФ предусмотрена ответственность за нарушение заказчиком установленного законодательством о закупках отдельными видами юридических лиц срока оплаты по договору (отдельному этапу договора), заключенному по результатам закупки с субъектом МСП, которое влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 30 до 50 тысяч рублей, а на юридических лиц - от 50 до 100 тысяч рублей.
При этом состава административного правонарушения, а, следовательно, и ответственности за нарушение общего срока оплаты в настоящее время не предусмотрено. Но несмотря на это автор хотел бы порекомендовать заказчикам все же действовать разумно и добросовестно при реализации требований законодательства о соблюдении новых сроков оплаты, тем более при наличии законных оснований для легитимации иных сроков оплаты путем внесения соответствующих поправок в положение о закупке.
Автор статьи: Снежана Постовалова, старший юрист Экспертного центра Института госзакупок
Источник: ежемесячное электронное издание «Вестник Института госзакупок» (выпуск № 9 (97), сентябрь 2022 г.)
Видео по данной теме можно посмотреть на Ютуб Канале Института госзакупок: