В случае незаконного лишения работника возможности трудиться работодателю необходимо выплатить ему средний заработок за все время вынужденного прогула или разницу в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы (статьи 234 и 394 Трудового Кодекса РФ).
Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате:
— незаконного отстранения работника от работы, его увольнения или перевода на другую работу;
— отказа работодателя от исполнения или несвоевременного исполнения решения органа по рассмотрению трудовых споров или государственного правового инспектора труда о восстановлении работника на прежней работе;
— задержки работодателем выдачи работнику трудовой книжки, внесения в трудовую книжку неправильной или не соответствующей законодательству формулировки причины увольнения работника.
Средний заработок для оплаты времени вынужденного прогула определяется в порядке, предусмотренном статьей 139 Трудового Кодекса РФ. Это подтверждается пунктом 62 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового Кодекса Российской Федерации", где указывается, что поскольку статьей 139 Трудового Кодекса РФ установлен единый порядок исчисления средней заработной платы для всех случаев определения ее размера, в таком же порядке следует определять средний заработок при взыскании денежных сумм за время вынужденного прогула, вызванного задержкой выдачи уволенному работнику трудовой книжки (статья 234 Трудового Кодекса РФ), при вынужденном прогуле в связи с неправильной формулировкой причины увольнения (статья 394 Трудового Кодекса РФ), при задержке исполнения решения суда о восстановлении на работе (статья 396 Трудового Кодекса РФ).
При взыскании с работодателя среднего заработка в пользу работника, восстановленного на прежней работе, или в случае признания его увольнения незаконным, учитываются суммы выплаченного ему выходного пособия. Однако при определении размера оплаты времени вынужденного прогула средний заработок, взыскиваемый в пользу работника за это время, не подлежит уменьшению на суммы:
— заработной платы, полученной у другого работодателя, независимо от того, работал у него работник на день увольнения или нет, пособия по временной нетрудоспособности, выплаченные истцу в пределах срока оплачиваемого прогула, а также пособия по безработице, которое он получал в период вынужденного прогула, поскольку указанные выплаты действующим законодательством не отнесены к числу выплат, подлежащих зачету при определении размера оплаты времени вынужденного прогула (пункт 62 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2).
Согласно статье 139 Трудового Кодекса РФ для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат. При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата (статья 139 Трудового Кодекса РФ). При этом календарным месяцем считается период с 1 по 30 (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале — по 28 (29-е) число включительно).
Таким образом, в общем случае расчетным периодом при определении среднего заработка для оплаты времени вынужденного прогула являются 12 календарных месяцев, предшествующих вынужденному прогулу. Согласно статье 139 Трудового Кодекса РФ в коллективном договоре или локальном нормативном акте работодатель может предусмотреть иной период для расчета средней заработной платы. Однако использование иного периода не должно ухудшать положение работников, иными словами, сумма неполученного заработка, исчисленная исходя из расчетного периода, установленного в коллективном договоре, локальном нормативном акте, не должна быть меньше суммы, определенной по общим правилам (т.е. исходя из 12 календарных месяцев).
Следовательно, если в коллективном договоре, локальном нормативном акте для определения среднего заработка указан расчетный период, отличающийся от 12 календарных месяцев, то бухгалтерии придется производить два расчета и выбирать тот вариант, где сумма окажется больше.
При расчете суммы среднего заработка за время вынужденного прогула следует обратить внимание на следующие основные моменты, от которых зависит порядок расчета:
— способ учета рабочего времени (суммированный или какой-либо иной), установленный работнику;
— установлен ли коллективным договором, локальным нормативным актом расчетный период для расчета средней заработной платы, отличный от 12 календарных месяцев;
— полностью ли отработан расчетный период, было ли в расчетном периоде время, исключаемое из расчета;
— начислялись ли работнику за расчетный период премии;
— было ли повышение заработной платы в расчетный период, после расчетного периода до дня незаконного отстранения работника, до начала отпуска или во время вынужденного прогула.