Этот цикл статей будет посвящён замечательной теме привлечения должника к ответственности несмотря на то, что он решил вдруг, что умнее других.
Вообще, у нас любят уходить от ответственности. Вот один из излюбленных способов - это ликвидация юр. лица. Или его юридическое убийство. Древний, как наша современная Россия. Раньше с этим было проще. Сейчас кредиторам, очевидно, стало по свободнее. Выработалась практика, некие подходы. Особенно в связи с развитием практики п.3 ст. 3.1 закона об ООО в связке с 53.1 ГК РФ. Т.е. привлечения к субсидиарной ответственности вне рамок банкротства.
Но давайте по порядку.
- Проверка контрагента до заключения каких-либо сделок
Лучше всего начать с того, чтобы не начинать беготню за должником.
Я серьезно. Это может прозвучит очень тупо и банально, но следует потратится на качественный due diligence(или по-русски - преддоговорную проверку контрагента), чем потом тратить тучу своего времени и денег и времени, денег юристов, бухгалтеров, экспертов в доказывании, что должник вел себя не добросовестно и просто решил "слиться".
Я не буду прописывать все то, что нужно проверять перед заключением сделки, так как на тему преддоговорных проверок написано, на самом деле, много. И даже очень. У любой уважаемой фирмы есть и сформированные формуляры и правила что нужно делать, кто должен визировать и так далее и тому подобное. Другое дело, что это надо все соблюдать. У нас у всех часто одна и та же болезнь. Как у нашего государства. Говорить, писать мы умеем. А вот исполнять. Вот с исполнением у нас огромные проблемы. Причем личный опыт показывает, что в российском бизнесе все очень плотно сопряжено с высокой загруженностью тех отделов, на которых навешивают проверку контрагента. Это обычно кажется не серьезной вещью. И так к этому относится и руководство и сотрудники. Следовательно, и доплат никаких дополнительных не устанавливают. Эту практику надо менять и с утроенной силой заниматься качественному обучению сотрудников, находящихся на предварительной проверке. А также отдельной системой поощрения или штрафов, в случае негативного/позитивного исхода и попадания, к примеру, на фирму-помойку. Лучше поощрений. Штрафы наш бизнес тоже горазд пихать за каждый промах.
Ландо, предположим, проверка прошла, все подписали и исполняется, но все пошло не так как хотелось и ничего не исполняется. Переходим ко второму этапу.
2. Долг есть, должник тихонько себе живет и не платит или платит очень неспешно. И начинает процедуру ликвидации самого себя
Как только есть долг лучше его просудить и далее пытаться взыскать его либо через банк, либо через приставов, либо через банкротство. Наличие испол. производства очень категоричная вещь в части отмены ликвидации юр. лица.
Но мы будем обсуждать тот сценарий, когда должник начинает сливать юр. лицо точно в момент, когда получил последний транш денег от Вас.
От такого сценария спасает только бдительность и ежедневные проверки ряда ресурсов на предмет публикации о начале ликвидации. А почему? А потому, что сама процедура на практике может очень быстро завершится и Вы, зайдя на сайт налог.гов.ру обнаружите, что ваш должник уже был ликвидирован и ваш инструментарий начинает таять и активы для взыскания - растворятся в цепочках сделок.
Поэтому, каждый день назначенное лицо должно смотреть:
- журнал "Вестник государственной регистрации", где ликвидационная комиссия (ликвидатор) должна опубликовать сообщение о ликвидации юридического лица и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами (п. 1 ст. 63 ГК РФ);
- следить за изменениями данных своих (потенциальных) должников в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ), куда регистрирующий орган должен внести запись о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации (п. 2 ст. 20 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей")
- следить за изменениями данных своих (потенциальных) должников в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц, куда регистрирующим органом должна быть внесена запись о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации, а ликвидируемым юридическим лицом должно быть подано уведомление о его ликвидации с указанием сведений о принятом решении, о ликвидационной комиссии (ликвидаторе), описанием порядка, сроков и условий для предъявления требований его кредиторами, а также иных сведений, предусмотренных федеральным законом (ст. 7.1 Закона о государственной регистрации);
- надеется на добросовестность ликвидатора. Он Вас, как кредитора, должен уведомить. Читаем это пункт, как НЕ надеется и все проверять самостоятельно.
Упрощу, вот ссылки:
Следите, и будет Вам счастье. Далее пункт про то, когда должник еще в процедуре ликвидации и что нужно делать.
3. Вы заметили, что должник в процедуре ликвидации. Ваши действия
По закону процедура идет это как минимум два месяца. За 2 не бывает, но лучше не рисковать и действовать в темпе вальса.
Есть два способа. Первый – обратится к ликвидатору или ликвидационной комиссии должника с письменным требованием о возврате долга и потребовать вернуть долг в добровольном порядке до окончания ликвидации. Второй – обратится с требованием о взыскании долга с контрагента в суд.
По сути, нужно проанализировать ликвидатора. Если Вы располагаете информацией, что ликвидатор не связан с должником прямо, а является независимой фигурой, которого должник водит за нос - пишите ликвидатору. Ни один ликвидатор не захочет получать миллионный долг в виде убытков. Если же нет такой уверенности и есть высокая вероятность, что ликвидатор очередной маргинал-бомж, я бы сразу использовал второй способ.
Второй шаг лучше разбить на 3 составляющие.
1 Шаг. Обратиться в суд с требованием обязать ликвидационную комиссию внести требование в промежуточный ликвидационный баланс на основании пункта 4 статьи 64 ГК. Иск лучше подать до утверждения ликвидационного баланса.
2 Шаг. Заявить ходатайство о принятии обеспечительных мер в виде запрета налоговой регистрировать ликвидацию ответчика.
NB! (NB - nota bene это на латинском. Если долго не блуждать, это формат заметок и примечаний среди юристов) Если обеспечительные меры не приняли, нужно попросить судью направить в налоговую по месту регистрации ответчика определение о принятии к производству заявления в порядке пункта 5 статьи 20 Закона о госрегистрации. Тогда инспекторы приостановят регистрацию, пока не закончится дело в суде.
3 Шаг. Направить в налоговую по местонахождению ответчика письмо. В нем указать, что у компании есть непогашенные долги, которые препятствуют ликвидации. К письму следует приложить подтверждающие документы:
- заявление о включении в промежуточный ликвидационный баланс
- решение суда,
- сметы, акты сверок и иные первичные документы
- договор и т. п.
Такое уведомление само по себе не дает гарантий, однако в случае спора поможет истцу. Налоговая не вправе внести запись в ЕГРЮЛ, если компания нарушила процедуру ликвидации или не уведомила кредиторов (подп. «т», «х» п. 1 ст. 23 Закона о госрегистрации).
4. Отдельно я считаю, что нужно при любом процессе, что при "просуживании" долга, что при восстановлении записи стараться накладывать обеспечительные меры на имущество, счета, которые имеют ценность и о которых Вам известно.
4. Конец первой части
Пожалуй, первую часть я закончу. В следующей части я опишу как взыскивать убытки с ликвидатора/ликвидационной комиссии (п.12 ПП 62 ВАС РФ от 30.07.2013), что исключение из ЕГРЮЛ не смертельно и возможно восстановление записи через суд. В 3 части я буду много писать про субсидиарную ответственность контролирующих должника лиц вне рамок банкротства. На мой взгляд, последний способ очень любопытен, сложен, но и одновременно местами эффективен. Первые два и до этого работали, но мы же все прекрасно понимаем, что у ликвидированного лица, как и у ликвидатора может ничего и не быть. И вообще всем "кукловодили" далеко не те, что на бумаге. Вот их и предстоит обычно кредиторам искать. Пожелаем им удачи.
Если есть какие-то вопросы, пишите - 8403@apmo.ru
Или заходите на мой новый сайт - http://lawko.tilda.ws/first